1 PRÁVO DUŠEVNÍHO VLASTNICTVÍ PRÁVO OBCHODNÍHO TAJEMSTVÍ, DŮVĚRNÝCH INFORMACÍ A KNOW-HOW 2 Snímky slouží k orientaci posluchačů přednášek a k činění si poznámek. Nenahrazují přednášky, učebnice ani cvičebnice. verze 1.1 (2007) Ivo Telec, 2007 3 TEMATICKÝ OBSAH 1. právo obchodního tajemství 2. právo důvěrných informací 3. právo know-how 4. konkurenční doložky 4 1. ČÁST PRÁVO OBCHODNÍHO TAJEMSTVÍ 5 PŘÍKLAD 1: Nastrčený zákazník Obchodní společnost vyrábějící levné plynovodní výrobky nastrčila svého zaměstnance, aby od úspěšnějšího konkurenta nenápadně získal, coby zákazník, údaje o připravované inovaci jeho značkového zboží. 6 PŘÍKLAD 2: Zlovolný manažer Vedoucí manažer mezinárodně činné obchodní společnosti prodal konkurenci kopie zápisů z obchodního vedení, obsahují rozpis zavádění nového podnikatelského plánu a rozbor jeho strategie. 2 7 DRUHY TAJEMSTVÍ Soukromoprávní 1. obchodní tajemství (§17 ­ 20 obch. z.) 2. výrobní tajemství (např. punc. z.) 3. osobní tajemství (§ 11 ­ 16 o. z.) Veřejnoprávní 1. zákonem utajované informace (z. č. 412/05 Sb.) 2. zákonné povinnosti mlčenlivosti např. advokáta, lékaře, banky (bankovní tajemství), církve (zpovědní tajemství) aj. 8 Dohoda o vzájemném zabezpečení utajení vynálezů týkajících se obrany, na něž byla podána žádost o udělení patentu (1960) (č. 17/03 Sb. m. s.) 9 Z DĚJIN A ZAHRANIČÍ USA Vickery v. Welch (1837) vzorový The Uniform Trade Secrets Act (1979, 1985) státní zákony unijních států Economic Espionage Act (1996) Anglie Morison v. Moat (1851) 10 Svět 1994 Dohoda o obchodních aspektech práv k duševnímu vlastnictví (TRIPS) Československo 1927 ­ 1950 zákon o ochraně proti nekalé soutěži 1950 ­ 1998 trestní ochrana hospodářského tajemství (vedle státního a služebního) 1991 ­ 1992 obchodní zákoník 11 ZDROJE Mezinárodní čl. 2 (viii) Smlouvy o zřízení Světové organizace duševního vlastnictví (č. 69/75 Sb., ve znění č. 80/85 Sb.): ,,všechna ostatní práva vztahující se k duševní činnosti v oblasti průmyslové, vědecké, literární a umělecké" Vnitrostátní čl. 11/1-4 LZPS § 17-20 obch. z. 12 PRÁVNÍ POVAHA Trade secret Právo náležející k podniku např. k rozhlasové nebo televizní stanici, k výrobnímu podniku aj. Absolutní majetkové právo ex lege, erga omnes 1. neformální (úředně nezapisované) 2. neomezené, co trvají znaky 3 13 1. převoditelné (zcizitelné) 2. děditelné 3. zastavitelné 4. exekvovatelné 5. ocenitelné 6. účtovatelné 14 POJMOVÉ ZNAKY 1. veškerá skutečnost (vše) povahy: a. obchodní, např. seznam zákazníků, nákupní zdroje, obchodní záměr, metody obchodního vedení, cenové kalkulace, reklamní postup b. výrobní, např. výrobní postup, tradiční receptura, prototyp, údaje o výrobních zkouškách, střih, model c. technické, např. plány a výkresy 15 Ad 1: PŘÍKLAD Doposud nepodaná přihláška průmyslového vzoru k zápisu do rejstříku průmyslových vzorů 16 2. souvislost s podnikem (slouží k provozování podniku nebo jsou k tomu povahově určeny) např. údaje k provozu cestovní kanceláře 17 Ad 2 PODNIK Soubor složek podnikání (§ 5 obch. z.) 1. hmotné, např. stroje 2. nehmotné, např. autorskoprávní licence k rozhlasovému vysílání hudebních děl 3. osobní, např. kvalifikovanost zaměstnanců Rozhlasová stanice rozhlasový vysílatel Označení podniku obchodní firma Zelené rádio Zelené rádio, a. s. 18 3. objektivně zjistitelná hodnota ve vztahu k podniku a. skutečná b. potenciální i. materiální ii. nemateriální znehodnocení, např. snížení zisku, odliv zákazníků, zvýšené náklady, marné vynaložení prostředků aj. 4 19 4. nedostupnost v příslušných obchodních kruzích např. v Himálaji sice obecně známá ajurvédská receptura čajové směsi, přinesená do CZ, kde je však v obchodních kruzích provozovatelů čajoven, výrobců a prodejců čajových směsí nedostupná novost, např. patentovatelného vynálezu nezřejmost 20 5. projev vůle k utajení (právní úkon) (privátní autonomie, zásada neformálnosti volních projevů) a. výslovně, např. označením nebo vymezením vnitřním předpisem b. jinak, např. uschováním do trezoru = volní teorie teorie objektivního zájmu na utajení 21 Ad 5: ZÁKAZ KLAMAVÉHO OZNAČENÍ Skutečnost nesplňující legální pojmové znaky např. až následně po vyzrazení nekalá soutěž 22 6. zajišťování utajení odpovídajícím způsobem a. právní, např. vymezením okruhu povolaných osob pracovním příkazem, smluvním zajištěním zákonného zdržovacího závazku, pracovním řádem b. věcné, např. zaheslováním v počítačové síti, zaevidováním i. rozsah opatření k utajení ii. stupeň obtížnosti dosažení třetí osobou 23 ZPŮSOBY UTAJOVÁNÍ Zásada přiměřenosti a rozumnosti 1. roztřídění, označení, uschování 2. omezený přístup nebo vstup 3. omezený okruh povolaných osob podle nutné potřeby, např. konstruktér 4. elektronické sledování oběhu s pamětí 5. poučení zaměstnanců a třetích osob, např. auditora, o druhu a o způsobu nakládání 24 6. periodické vnitřní kontroly zajištění (bezpečnostní a právní audit) 7. omezení přístupu k počítačům, např. na heslo, a k záznamovým přístrojům, např. zákaz fotomobilů 8. bezpečnostní kontroly zaměstnanců, návštěvníků aj. osob s přístupem k věci 9. účinná opatření při vyzrazení, vyzvědění nebo při jiné ztrátě ochrany k omezení následků a k prosazení ochrany práva 5 25 DRUHY ZAJIŠTĚNÍ UTAJENÍ 1. personální bezpečnost, např. výběr povolaných osob 2. průmyslová bezpečnost, např. zajištění nakládání u jiné osoby při průmyslové výrobě 3. administrativní bezpečnost, např. označování a evidence 4. fyzická bezpečnost, např. přístup osob 5. bezpečnost informačních a komunikačních systémů, např. důvěrnost a správa systému 6. [kryptografická ochrana] 26 PODNIKOVÝ BEZPEČNOSTNÍ STANDARD Utajovaný soubor pravidel, stanovící postupy, technická řešení, bezpečnostní parametry a organizační opatření k zajištění nejmenší možné míry ochrany obchodního tajemství. srv. z. č. 412/05 Sb., o ochr. utaj. skut. a o bezp. způsob. 27 CO NEMŮŽE BÝT OBCHODNÍM TAJEMSTVÍM? 1. předmět práva jiné osoby, např. práva patentového na výrobní postup 2. skutečnosti, jejichž obchodní utajení by bylo dobrým mravům zásadám poctivého obchodního styku 3. skutečnosti vyloučené z obchodního tajemství zákonem 28 4. ,,znalosti a zručnosti, kterých zaměstnanec nebo učeň nabyli v pravidelném postupu své činnosti s vůlí zaměstnavatele v jeho podniku konané." §13/3 z. č. 111/27 Sb. z. a n. 29 OBCHODNÍ TAJEMSTVÍ v. PATENT Výrobní postup ekologického výrobku 1. způsobilost k obchodnímu utajování po neomezenou dobu 2. způsobilost k patentování (vynález) na 20 let vč. zveřejnění přihlášky vynálezu 30 TOPOGRAFIE POLOVODIČOVÉHO VÝROBKU Právo označit za obchodní tajemství v přihlašovacím řízení před ÚPV Utajené podklady přihlášky topografie polovodičového (mikroelektronického) výrobku nebo jejich části, umožňující identifikaci topografie (zobrazení vrstev) 2 vyhotovení podkladů, z nich 1 nečitelné podklady jako celek 6 31 PRŮMYSLOVÝ VZOR Zveřejnění průmyslového vzoru ve Věst. ÚPV spolu se zápisem do rejstříku Na žádost odklad zveřejnění přihlášeného průmyslového vzoru až po 30 měsících po dni podání přihlášky oznámení odložení zveřejnění při oznámení zápisu 32 EXKURS: PRŮMYSLOVÉ VLASTNICTVÍ A UTAJOVÁNÍ Domnění přihlašovatele vynálezu, užitného vzoru či topografie polovodičového výrobku o utajované informaci v přihlášce povinnost přihlašovatele vyznačit návrh stupně utajení Přísně tajné, Tajné, Důvěrné, Vyhrazené na přihlášce ÚPV NBÚ § 70 z. č. 412/05 Sb. 33 PODMĚT Podnikatel provozující podnik a. vlastník podniku b. nájemce podniku 34 VÝKON PRÁVA a. výkon pro sebe b. udělování svolení k použití obchodního tajemství, např. při sdružení podnikatelů (patent pools) c. převod (zcizení) 35 PRÁVO AKCIONÁŘE v. OBCHODNÍ TAJEMSTVÍ A. S. Právo akcionáře na vysvětlení na valné hromadě odmítnutí: informace coby obchodního tajemství důvěrné informace Pečlivé podnikatelské uvážení odmítnutí představenstvo dozorčí rada žaloba soudu § 180/1-4 obch. z. 36 SOUKROMÉ PRÁVO v. VEŘEJNÉ BLAHO Soukromý zájem Subjektivní soukromé právo utajovat Soukromý podnik Veřejný zájem Společně sdílené veřejné blaho informovanosti a transparentnosti např. u veřejných prostředků Veřejný podnik 7 37 PŘEDNOSTNÍ SVOBODNÝ PŘÍSTUP K INFORMACÍM Omezení obchodního tajemství v poměru ke svobodnému přístupu k informacím z. č. 106/99 Sb., o svobodném přístupu k informacím 38 NÁROKY Ohrožení, např. vyzvídání, nebo porušení práva, např. zpřístupnění či využití 1. nárok předstižný (u škody) 2. nárok nahrazovací (u škody) § 757 obch. z. 3. nárok vydávací (u bezdůvodného obohacení) 4. nárok zdržovací 5. nárok odstraňovací 6. nárok zadostiučiňovací (u nemajetkové újmy) 7. nárok na zveřejnění rozsudku 8. nárok na zvláštní zacházení v řízeních např. v soudním řízení civilním 39 OCHRANA V CIVILNÍM ŘÍZENÍ Civilní řízení soudní vyloučení veřejnosti z důvodu ohrožení nadřazeného obchodního tajemství § 116/2,3 o. s. ř. opatření k zachování nadřazeného obchodního tajemství při povolování nahlížení do spisu, např. oddělením části spisu § 44/3 per anal. o. s. ř. nesprávný úřední postup náhrada škody 40 NAHLÍŽECÍ REŽIM U PŘIHLÁŠEK VYNÁLEZŮ Právo 3. osob s průkazem právního zájmu nahlížet do spisu povolení ÚPV k nahlížení Před zveřejněním přihlášky vynálezu jen formální údaje z. č. 527/90 Sb., o vyn. a zlepš. návr. 41 OCHRANA PŘED NEKALOU SOUTĚŽÍ Zvláštní skutková podstata nekalé soutěže porušení práva k obchodnímu tajemství § 51 obch. z. 42 OCHRANA TRESTNÍ Trestné činy, např.: 1. nekalá soutěž 2. porušování závazných pravidel hospodářského styku 3. zneužívání informací v obchodním styku Přestupky 1. přestupek proti majetku 8 43 2. ČÁST PRÁVO DŮVĚRNÝCH INFORMACÍ 44 ,,Na jazyk pozor! Jen v srdci ulož důvěrné slovo." Pseudo-Fókylidés 20, Sib 2,75. Dus (ed.), Proroctví a apokalypsy. Novozákonní apokryfy. Praha 2007/III, s. 379. Překl. Dusův. 45 PŘÍKLAD: Důvěrné sdělení Objednatel stavby obchodního domu seznámil stavební společnost se svým záměrem obchodního využití prostor v jednotlivých poschodích, aby jej zohlednila při postupu a předávání prací. O sdělení svého záměru tiše řekl, že je důvěrné. 46 DRUHY INFORMACÍ Soukromoprávní důvěrné informace obch. z. Veřejnoprávní utajované informace z. č. 412/05 Sb., o ochr. utaj. infor. a o bezp. spolehl. 47 ZDROJE Mezinárodní čl. 39 Dohody o obchodních aspektech práv k duševnímu vlastnictví (TRIPS) (č. 191/95 Sb.) Vnitrostátní čl. 11/1-4 LZPS § 271, 513 obch. z. 48 NÁZVOSLOVÍ 1. neuveřejněné informace (TRIPS) 2. důvěrné informace (obch. z.) 3. informace (např. § 513 obch. z., podklady a informace u licenční smlouvy k předmětům průmyslového vlastnictví) 9 49 PRÁVNÍ POVAHA Relativní majetkové subjektivní soukromé právo (oprávnění) 1. převoditelné (zcizitelné) 2. děditelné 3. zastavitelné 4. exekvovatelné 5. ocenitelné 6. účtovatelné 50 POJEM Právně slabý pojem (confidential information) obchodní tajemství Právní povaha relativní mezi stranami jednajícími o uzavření smlouvy, inter partes, předsmluvní informace subjektivní význam pro sdělující stranu informace obecně známé 51 POJMOVÉ ZNAKY 1. jakákoli informace sdělená stranou při jednání stran o uzavření smlouvy (předsmluvní informace), bez ohledu na uzavření smlouvy např. sdělení o uzavření podobné smlouvy s třetí osobou 2. označení informace za důvěrnou sdělující stranou, např. i ústně bez ohledu na písemnou formu smlouvy 52 2 zákonné zákazy 2 skutků: 1. prozrazení třetí osobě 2. použití v rozporu s účelem informace pro své potřeby zvláštní skutková podstata deliktu škody (§ 271, 373 an. obch. z.) 53 OKOLNOSTI VYLUČUJÍCÍ ODPOVĚDNOST Překážka na straně povinné osoby a. nastavší bez ohledu na její vůli b. bránící splnění zdržovacího závazku c. bez rozumného předpokladu odvrácení nebo překonání překážky či jejích následků d. bez rozumného předvídání překážky v době vzniku závazku 54 e. nenastala-li až v době prodlení dlužníka f. nenastala-li z jeho hospodářských poměrů Omezení účinků vyloučení odpovědnosti jen na dobu trvání překážky § 374 obch. z. 10 55 SOUTĚŽNĚPRÁVNÍ OCHRANA Obecná skutková podstata nekalé soutěže (generální klausule) § 44 obch. z. 1. ohrožení, snížení či ztráta dané obchodní důvěry (újma), např. do obchodního zástupce 2. vyvolání falešného dojmu důvěryhodnosti aj. 56 OCHRANA TRESTNÍ Trestné činy, např.: 1. nekalá soutěž 2. zneužívání informací v obchodním styku 57 3. ČÁST PRÁVO KNOW-HOW 58 PŘÍKLAD: Vědecký poznatek Jazykovědec svým výzkumem dosáhl vědeckého poznatku o účinném způsobu výuky cizích jazyků. 59 VÝZNAM nehmotné vklady do právnických osob např. do a. s., s. r. o., o. p. s. možný obsah obchodního tajemství, důvěrné informace nebo autorského díla 60 ZDROJE Mezinárodní čl. 2 (viii) Smlouvy o zřízení Světové organizace duševního vlastnictví (č. 69/75 Sb., ve znění č. 80/85 Sb.): ,,všechna ostatní práva vztahující se k duševní činnosti v oblasti průmyslové, vědecké, literární a umělecké" Vnitrostátní čl. 11/1-4 LZPS 11 61 PRÁVNÍ SOUBĚHY Možné souběhy s: 1. obchodním tajemstvím 2. důvěrnou informací 3. vynálezem 4. jiným technickým řešením 5. vědeckým dílem 6. zlepšovacím návrhem 7. jiným statkem Ochrana i bez ohledu na souběh např. i po zveřejnění obchodního tajemství 62 PRÁVNÍ POVAHA Relativní majetkové subjektivní soukromé právo (oprávnění) 1. převoditelné (zcizitelné) 2. děditelné 3. zastavitelné 4. exekvovatelné 5. ocenitelné 6. účtovatelné 63 POJMOVÉ ZNAKY Vymezení 1. judikaturní 2. právně doktrinární legální definice 64 1. soubor i. poznatků, např. i vědeckých ii. dovedností iii. zkušeností iv. zběhlostí nebo 2. jednotlivost 65 Věcná povaha 1. výrobní 2. technická 3. provozní, srv. zlepšovací návrh 4. obchodní 5. vědecká, výzkumná, vývojová 6. jiná 66 VLASTNOSTI 1. identifikovatelnost 2. podstatnost 3. užitečnost, srv. užitnou hodnotu 4. hospodářská uplatnitelnost, např. zemědělská nebo průmyslová 5. ocenitelnost 6. objektivně vnímatelné vyjádření v jakékoli podobě 7. absence obecné známosti a obecné dostupnosti 8. absence předmětu práva patentového nebo užitně vzorového, např. nepatentovatelný vynález 12 67 OBJEKTIVNÍ VYJÁDŘENÍ 1. název, srv. název vynálezu aj. 2. popis úplný a srozumitelný 3. výkres úplný 4. experimentální údaj ověřující podstatnost 5. zpravidla hmotné zachycení na věci 6. zpravidla bezpečné uložení 68 JUDIKATURA: VKLAD KNOW-HOW Know-how se zpravidla rozumějí výrobně technické, organizační, obchodní a jiné poznatky, které umožňují vytvořit takový výsledný produkt, který by bez nich být vytvořen nemohl, a které jsou v daném okamžiku a místě výjimečné. Pro vklad do obchodní společnosti musí být poznatky oddělitelné od jejich nositelů (autorů) a zachytitelné na hmotném substrátu, v dokumentaci. Poznatky musí umožňovat jejich převod či přechod. 69 Otázka, zda se jedná o know-how v technickém smyslu, je otázkou znaleckou, otázka, zda se jedná o know-how jako nepeněžitý vklad do základního kapitálu společnosti, tedy zda předmět vkladu je ve skutečnosti know-how v právním smyslu, je otázkou právní, kterou nemůže řešit znalec, nýbrž soud. VS v Praze 2. 11. 05, čj.: 7 Cmo 209/2005-44, Práv. rozhl., 2006/8, s. 308 an. 70 CO NENÍ KNOW-HOW? Potencionálně: 1. obecně známé poznatky např. zobecnění původně podnikového poznatku v důsledku jeho hromadného používání; srv. zdruhovění ochranné známky 2. obecně dostupné poznatky např. školské poznatky z učebnice, domácí kutilství podle vydané odborné příručky ,,Domácí kutil" 71 3. zvláštní osobní vlastnost kupř. zaměstnancova schopnost, dovednost nebo zručnost, neoddělitelná od konkrétní osoby Test pojmových znaků know-how 72 NAKLÁDÁNÍ 1. licenční využívání a. licenční využívání b. licenční využívání s následným převodem (finanční leasing) c. pronájem podniku 2. převod (zcizení) a. vklad b. jiný převod, např. i při prodeji podniku 13 73 SOUKROMOPRÁVNÍ OCHRANA Absolutní právo proti nekalé soutěži viz generální klausule § 44 obch. z. Některé absolutní právo průmyslového vlastnictví např. z. č. 527/90 Sb. např. právo patentové nebo užitně vzorové Absolutní právo autorské viz právo k dílům vědeckým z. č. 121/00 Sb. Relativní právo smluvní viz dobrovolný závazek smluvní 74 TRESTNÍ OCHRANA Soudně trestní (trestné činy), např.: 1. zneužívání informací v obchodním styku 2. porušování závazných pravidel hospodářského styku 3. nekalá soutěž Správně trestní (přestupky): 1. proti majetku 75 4. ČÁST KONKURENČNÍ DOLOŽKY 76 Z DĚJIN Rakousko-Uhersko 1910 zákon o obchodních pomocnících Československo 1932 novela z. o vklad. kníž. (listech), akc. bankách a o revisi bank. ústavů 1934 zákon o soukromých zaměstnancích 1936 zákon o pracovních poměrech redaktorů (nezávaznost soutěžní doložky pro redaktora) Česko 1995 nález ÚS, sp. zn. II. ÚS 192/95, č. 73 Sb. n. a usn., sv. 4 2000 novela obchodního zákoníku 2000 novela zákoníku práce 2006 zákoník práce 77 PŘEHLED ÚPRAVY Právo občanské 1. smlouva netypová § 51, 491/2. o. z. Právo obchodní 1. konkurenční doložka smlouvy o obchodním zastoupení § 672a obch. z. 2. konkurenční doložka smlouvy o prodeji podniku § 488a obch. z. 3. konkurenční doložka smlouvy o nájmu podniku § 488h obch. z. Právo pracovní 1. konkurenční doložka pracovní smlouvy nebo konkurenční dohoda § 310-311 z. p. 78 ÚČEL V PRÁVU PRACOVNÍM ochrana hospodářského zájmu zaměstnavatele nemít ztíženou činnost vlastními zaměstnanci, popř. i bývalými srv. zákaz jednání zaměstnance v rozporu s oprávněnými zájmy zaměstnavatele § 301/d z. p. 14 79 ZÁKAZ KONKURENCE ZA TRVÁNÍ ZAMĚSTNÁNÍ Shoda činnosti zaměstnavatele s vedlejší výdělečnou činností zaměstnance § 304 z. p. např. provozování cestovní kanceláře na shodném území potenciální soutěžitelé předchozí písemný odvolatelný souhlas zaměstnavatele 80 Shodná činnost 1. věcně (předmětově) 2. časově 3. územně, např. na území CZ 4. jinak, např. osobně, kupř. vůči shodným zákazníkům Změna rozhodnutí zaměstnavatele písemné odůvodněné odvolání souhlasu ukončené činnosti bez zbytečného odkladu 81 Výluky z omezení zaměstnance ve prospěch jeho činnosti: 1. vědecké 2. pedagogické 3. publicistické 4. literární 5. umělecké 82 ZÁKAZ KONKURENCE PO SKONČENÍ ZAMĚSTNÁNÍ Spravedlivý požadavek vůči zaměstnanci na přijetí zdržovacího závazku pro dobu až 1 roku po skončení zaměstnání vzhledem k: 1. informacím 2. poznatkům 3. znalostem 4. pracovním a technologickým postupům, získaným jím při zaměstnání. § 310 ­ 311 z. p. 83 KONKURENČNÍ DOHODA Předpoklady: a. shoda výdělečné činnosti a předmětu činnosti zaměstnavatele nebo b. soutěžní povaha vůči zaměstnavateli přiměřené peněžité vyrovnání min. průměrný měsíční výdělek za každý zavázaný měsíc 84 LITERATURA Čada, Obchodní tajemství a know how. Praha 1997. Hajn, Soutěžní chování a právo proti nekalé soutěži. Brno 2000. Horáček/Čada/Hajn, Práva k průmyslovému vlastnictví. Praha 2005. Knap/Munková/Tomsa, Ochrana práv a zájmů podnikatelů v hospodářské soutěži. Ostrava 1993. Štenglová/Drápal/Púry/Korbel, Obchodní tajemství. Praha 2005. 15 85 Telec, Jak chránit zaměstnavatele před zaměstnanci? Práv. rozhl. 2004/1. Právní ochrana investic, důvěrných informací a know how. Průmysl. vlast. 2003/9/10. ÚPV, Ochrana proti nekalé soutěži. [WIPO]. Praha 1995. 86 Foto: Watamu, Keňa 2007 Shanzu Beach, Keňa 2007