Michal Čermák — — —I. Základní instituty a pojmy práva na rovné zacházení a diskriminace Nástin pojmu Dva základní druhy rovnosti —Formální („Aristotelovská“) = „Všem stejně“ (bez ohledu na situaci). —× —Materiální: Stejnému stejně, odlišnému odlišně (s ohledem na situaci). Rovnost příležitostí a výsledků — —V euroamerickém chápání lze rozlišit materiální rovnost: -Příležitostí: „Všichni na stejnou startovní čáru...“ – politika zejména EU. — -Výsledků: „Všem stejně v cíli..“ – zejména ve Skandinávii a USA. — Rovnost příležitostí (šancí) Rovnost výsledků Co je rovnost? Těžko říci... — Vývoj pojmu rovnosti v kolébce antidiskriminačního práva – USA: —Rozsudky Nejvyššího soudu USA —1896 – oddělení, ale rovni („separate but equal“) Plessy v. Fergusson —1954 – konec segregace (teoreticky) – Brown vs. Board of education —1978 – pozitivní opatření – Regents of University of California v. Bakke —2003 – Grutter vs. Bollinger – ústup — — V čem si tedy všechny lidské bytosti musí být rovny? —(Pouze) v důstojnosti a právech ! —„Lidé jsou svobodní a rovní v důstojnosti i v právech“ (Listina základních práv a svobod, Čl. 1). — —„Všichni lidé jsou zrozeni jako svobodní a rovní co do důstojnosti a práv“ (Všeobecná deklarace lidských práv, článek 1)‏. — Rovnost v zacházení —Se všemi se musí zacházet rovně, když jde o jejich práva a důstojnost. —Všichni si ale fakticky nejsou rovni v např. v inteligenci, v talentu, vzhledu atd. —Není totiž úlohou práva stírat všechny rozdíly mezi osobami, jelikož „egalitářský univerzalismus by nutně vyvolal hluboce nefunkční sociální účinky“. Viz nález Ústavního soudu ČR, sp. zn. Pl. ÚS 4/95. — Vymezení pojmu Diskriminace dvojího druhu —Diskriminace hospodářská – mimo oblast zájmu dnešního semináře. (Např. zneužívání dominantního postavení na trhu). —Diskriminace spojená s lidskou důstojností (např. nevpuštění zákazníka do obchodu z důvodu jeho etnicity) – Diskriminace jako pošlapání lidské důstojnosti – v oblasti zájmu dnešního semináře. Co děláme, když diskriminujeme? —Vstupujeme nelegitimně do práv a důstojnosti člověka. — — — — —Nerespektujeme rovnost zacházení. —Jednáme protiprávně. Co to je diskriminace? —Diskriminace je porušením práva na rovné zacházení = Diskriminace je protiprávní —Diskriminace je rozdílné zacházení s lidmi v právem vymezených situacích z důvodu(ů), které právo zapovídá. —Diskriminace je jednání, které nemá rozumné odůvodnění (nelegitimnost) a je nepřiměřené (disproporčnost). — Rovnost zacházení vůči komu? —Komparátor — Kdo to je? — —Komparátor není kdokoliv, je to zpravidla : — Muž, běloch, křesťan bez postižení a heterosexuál – tento člověk zpravidla nebývá diskriminován… Pozitivně-právní vymezení diskriminace To je opravdu, opravdu škandál. Tohle nikdy chile nepodepíšu - dám si 2 roky na čas! Předpisy…? —Směrnice 43/2003/ES, 78/2003/ES, 2004/113/ES... — — — —Zákon č. 198/2009, o rovném zacházení a o právních prostředcích ochrany před diskriminací a o změně některých zákonů (antidiskriminační zákon). Co to je tedy diskriminace? —Vymezuje § 2 – 4 ADZ. —Diskriminaci dělíme na přímou a nepřímou. — + —Obtěžování, pronásledování, pokyn a navádění jako formy diskriminace jsou zákonem stavěny diskriminaci na roveň. Přímá diskriminace ( § 2 odst. 3) — — —Přímá diskriminace je takové jednání nebo opomenutí, kdy je, bylo nebo by bylo s jednou osobou zacházeno ve srovnatelné situaci méně výhodným způsobem než s osobou jinou, a to na základě rozlišování podle důvodů vymezených ADZ nebo jiným právním předpisem. — Nepřímá diskriminace (§ 3 odst.1 a násl.) — — —Nepřímá diskriminace je takové jednání nebo opomenutí, kdy na základě zdánlivě neutrálního rozhodnutí, kritéria nebo praxe je osoba znevýhodněna oproti ostatním, vždy za podmínky, že dotyčné rozhodnutí, kritérium nebo praxe nejsou odůvodněné a přiměřené. Obtěžování & spol. (§ 4) —Obtěžováním je nežádoucí chování z důvodů uvedených v ADZ mající za cíl snížení důstojnosti osoby a vytvoření nepřátelského prostředí (bossing, mobing) + sexulání obtěžování (§ 4 odst. 2). —Pronásledování (§ 4 odst. 3). —Navádění (§ 4 odst.5). —Pokyn k diskriminaci (§ 4 odst. 4). — — Diskriminace a legislativní Babylon —Pojem diskriminace neupravuje a nezmiňuje pouze antidiskriminační zákon (bohužel). —Po přijetí antidiskriminačního zákona nedošlo k „pročistění“ právního řádu od nevhodných duplicit. —Důsledkem jsou časté situace, které vyžadují značné interpretační dovednosti mj. v určení, která norma je lex generalis a která lex specialis (např. § 4 a jeho vztah k § 10 zákona o zaměstnanosti). Jak poznat diskriminaci. 5-ti stupňový test 1.Zachází se s jednou (fyzickou) osobou méně výhodněji než s druhou.Ve srovnatelné situaci. – ANO 2.Vzniká újma na důstojnosti. – ANO 3.Znevýhodnění se děje z právem zakázaného důvodu. – ANO 4.Existuje v právem vymezené oblasti.– ANO 5.Nelze ji odůvodnit oprávněným účelem a přiměřeností dosahování účelu. – ANO (nelze) — = DISKRIMINACE! — • Oblasti v nichž může dle práva docházet k diskriminaci: •Diskriminace je zakázána ADZ pouze ve vymezených oblastech ( § 1). •Jedná se o: –Pracovně-právní vztahy –Přístup ke zboží a službám –Bydlení, je-li nabízeno veřejně –Členství v odborech a profesních komorách –Poskytování zdravotní péče – – – – • Oblasti života v nichž nemůže docházet k diskriminaci (příklady) —Výběr partnera. —Výběr dědiců. —Výběr obchodu, ve kterém bude spotřebitel nakupovat. —Volba přátel. —Literární a umělecká činnost (svoboda slova). —Atd. Dle ADZ tedy nelze diskriminovat na základě těchto důvodů • •rasy, etnického původu, •národnosti, •pohlaví, •sexuální orientace, •věku, •zdravotního postižení, •náboženského vyznání, víry či světového názoru. Zákaz diskriminace z dalších důvodů uvedených v jiných právních normách —Např.: členství v odborových organizacích, politických stranách, zdravotního stavu (Zákon o zaměstnanosti). —Zákaz jakkoliv diskriminovat. (Zákon na ochranu spotřebitele) —Zákaz nerovného zacházení z důvodu rodu, majetku, sociálního původu aj. (Zákon o zaměstnanosti a školský zákon) Zakázané diskriminační důvody a jejich váha —Antidiskriminační zákon mezi zakázynými diskriminačními důvody nerozlišuje – dává jim zdánlivě stejnou váhu. —Z historického vývoje jsou však de facto nejzávažnějšími důvody diskriminace ty, které mají nejvyšší potenciál způsobit oběti diskriminace újmu na důstojnosti. Zakázané diskriminační důvody a jejich váha —Nejzávažnějšími diskriminačními důvody jsou: 1.Etnicita, 2.Pohlaví, —a v EU dále: —3. Věk. —Pozn.: K sexuální orientaci má soudní i legislativní praxe států EU i USA stále ambivalentní vztah (srov. Rozhodnutí soudního dvora EU Maruko). — — — —1. Etnicita jako zakázaný diskriminační důvod 1. Etnicita jako zakázaný diskriminační důvod —Diskriminace z důvodu enicity/rasy je snad nejzávažnější formou diskriminace. —Diskriminovat z důvodu etnicity zapovídá nejen antidiskriminační zákon, ale mnoho dalších předpisů a dokumentů mezinárodního práva. —Důležité případy (příkladmý výčet): Brown (US), Feryn (Soudní dvůr EU), Regina v. Immigration officer (GB), 30 Cdo 1630-2004 (NS ČR), D. H. & others vs. ČR (ESLP) a mnoho dalších. 1. Etnicita jako zakázaný diskriminační důvod —Legitimní odůvodnění rozdílného zacházení z důvodu etnicity v podstatě neexistuje (výjimka – role ve filmu, hudba apod.). —Tím, že je prostor pro legitimní odůvodnění nerovného zacházení velmi úzký, nejsou relevantní pokusy pro obcházení zákona: vstup do restaurace „jen pro členy klubu“, permanentní nápisy na restauracích „uzavřená společnost“ apod. —Není legitimním odůvodněním ani požadavek zákazníka na vyloučení určité etnicity: rozsudek Soudního dvora EU Feryn, případ nižšího soudu ČR: nepřijetí kuchařky s vydáním písemného potvrzení: „Nepřijata pro romský původ“. — — — — —2. Pohlaví jako zakázaný diskriminační důvod 2. Pohlaví jako zakázaný diskriminační důvod —Princip rovnosti žen a mužů je esenciálním východiskem euro-americké právní kultury. —Pohlaví, až na výjimky (je jich podstatně více, než u etnicity) není legitimním kriteriem rozdílného zacházení v oblastech pokrytých antidiskriminačním právem. —Zejm. v oblasti pracovně-právních vztahů mohou ženy a muži vykonávat tatáž zaměstnání. 2. Pohlaví: Nejčastější diskriminační jednání z důvodu pohlaví v pracovně-právní oblasti —Práce jen pro muže a práce jen pro ženy ? —Rozhodnutí Soudního dvora EU: Kreil, Sirdar, Johnston – „práce ve zbrani“ + v ČR sporný § 29 nařízení vlády č. 361/2007 Sb., kterým se stanoví podmínky ochrany zdraví při práci (zvedání břemen). —Diskriminace při přijímání do zaměstnání. —Pozn.: spec. ustanovení § 4 zákona o zaměstnanosti. —Nerovnost v odměňování. —Rozhodnutí Soudního dvora EU: Defrenne, Hill, Bilka a jiné. — — 2. Pohlaví: Těhotná zaměstnankyně a těhotná uchazečka —Diskriminace z důvodu těhotenství a mateřství se považuje za diskriminaci z důvodu pohlaví: ust. § 2 odst. 4 antidiskriminačního zákona a ust. § 4 odst. 2 zákona o zaměstnanosti. —Těhotná zaměstnankyně nemá komparátora = není ve srovnatelné situaci s mužem (případ soudu v GB Turly vs. Allders Stores) = není totéž jako „nemocný muž“ ( případ Soudního dvora EU Dekker) – s těhotnými zaměstnankyněmi je zacházeno ze zákona „výhodněji“ než se zaměstnanci – muži. 2. Pohlaví: Jsou rozdílné ceny služeb pro muže či ženy diskriminační? —Praxe rozdílných cen služeb v závislosti na pohlaví spotřebitele se zavádí z několika důvodů: 1.Aby povzbudila větší účast příslušníků nedostatečně zastoupeného pohlaví (např. tělocvičny, sportovní utkání, taneční). – Není diskriminace. 2.Aby povzbudila větší účast příslušníků jednoho pohlaví za účelem přilákání většího množství osob opačného pohlaví (např. diskotéky „ženy vstup zdarma“ „ženy s poprsím č. 3 a více vstup zdarma“) – Je obtěžující = diskriminační. —3. Rozlišování má vynahradit větší množství času stráveného poskytováním služby ženám nebo mužům nebo případně využívá větší ochotu žen či mužů zaplatit (např. za úpravu vlasů) – Není diskriminace. — —Srov.: Veřejný ochránce práv: 139/2010/DIS/JKV — — — — —3. Věk jako zakázaný diskriminační důvod 3. Diskriminace z důvodu věku —Postihování diskriminace z důvodu věku je typické spíše pro státy EU než pro USA. —Na rozdíl od etnicity a genderu není vysoký či nízký věk vlastností doživotně danou, ale časem získanou (nikdo nebude věčně mladý…). —Soudní dvůr EU judikoval ve věci Mangold, že nediskriminace z důvodu věku je základní zásadou právní (nesouhlas generálního advokáta Mazáka). — 3. Věk: Diskriminace v přístupu ke zboží a službám z důvodu věku —Diskriminačním jednáním v přístupu ke zboží a službám z důvodu věku zejména, pokud došlo k zásahu do důstojnosti osoby. —Případy: Neposkytování kreditních karet a úvěrových produktů bankami osobám starším 70-ti let bez zkoumání jejich majetkové situace. — — — —Diskriminace a specifika tzv. služebních poměrů Specifika úpravy zákazu diskriminace příslušníků ozbrojených sborů —Zákon č. 361/2003 Sb. o služebním poměru příslušníků bezpečnostních sborů. —Zákaz diskriminace při přijímání (§ 16) – širší výčet než v antidiskriminačním zákoně, —Zákaz diskriminace při výkonu služebního poměru (§ 77) – širší výčet než v antidiskriminačním zákoně. — Specifika úpravy zákazu diskriminace u vojáků z povolání: —Zákon č. 221/1999 Sb. o vojácích z povolání. —V § 2 odst. 3 zákona o vojácích z povolání se zakazuje diskriminace služebním orgánům diskriminovat, a přikazuje se jim zajišťovat rovné zacházení s uchazeči a se všemi vojáky vojáky ve službě. —Širší výčet diskriminačních důvodů než v ADZ, : soc. původ, majetek, rod, rodinný stav, —Ust. § 2 odst. 4, 5, a 6 upravují obtěžování a pronásledování. — — — —Diskriminace z důvodu státní příslušnosti Je diskriminace z důvodu státní příslušnosti „pravá“ diskriminace ? —Diskriminace z důvodu státní příslušnosti, je zejména hospodářskou diskriminací, které se intruze do důstojnosti týká pouze okrajově. —Nejčastěji se nerovné zacházení vyskytuje v přístupu ke zboží a službám a na v pracovně-právních vztazích. Občané EU a občané třetích zemí - práce —Občané členských států EU mají v přístupu k zaměstnání stejná práva jako občané ČR. Občané třetích zemí tuto výhodu nemají. —Srov. Čl. 45 Smlouvy o fungování EU a Nařízení č. 1612/68 o volném pohybu pracovníků uvnitř společenství. Občané EU a občané třetích zemí - služby —Rozdílné ceny pro občany členských států EU jsou diskriminační. —Srov. Směrnice Evropského parlamentu a Rady č. 2006/123/ES službách na vnitřním trhu, která je do českého právního řádu zapracována zákonem č. 222/2009 Sb. —Rozhodnutí Soudního dvora EU turistické ceny. — — — — Procesní aspekty antidiskriminačního zákona Ke kterému soudu žalovat diskriminační spory? —Bohužel složitá otázka… —Nároky vyplývající z ust. § 10 antidiskriminačního zákona se žalují k okresním resp. městským soudům. —Diskriminaci založenou jiným než antidiskriminačním zákonem je možno uplatnit jako ochranu osobnosti u krajského soudu. —Nároky, vyplývající z diskriminace, ve věci tzv. služebních poměrů se žalují u okresních soudů, ale samotný výrok, zda došlo či nedošlo k diskriminaci je třeba hledat u správního soudu – tj. krajského soudu v I. stupni. Dělené důkazní břemeno —§ 133 a OSŘ (od 1. 9. 2009) —Žalobce je povinen prokázat, že s ním bylo zacházeno nerovně, v tu chvíli se přehazuje důkazní břemeno, žalovaný je povinen prokázat, že se tak dělo na základě legitimního důvodu a přiměřenými a přiměřenými prostředky. — Srov. k tomu rozsudek NS 21 Cdo 246/2008 Více o procesních aspektech antidiskriminačního zákona —Stanovisko veřejného ochránce práv k některým procesním aspektům antidiskriminačního zákona, zejm. věcné příslušnosti soudů dostupné na www.ochrance.cz — Dokazování a diskriminační spory —Pro dokazování diskriminačních sporů je klíčové používání důkazů pořízených bez souhlasu protistrany (audio- či video- nahrávka). —Metoda tzv. situačního testingu. —Používání utajených nahrávek a testingu je českými soudy přijímáno různě a protichůdně. —Podle vývoje judikatury jich však použít lze. Nesmí však dojít k intruzi do soukromého života osob, které jsou nahrávány. —Nutno je rozlišovat situaci, zda pořizuje nahrávku soukromá osoba či orgán veřejné moci. — — — —Může být zákon diskriminační? Může být zákon diskriminační? —Veřejný ochránce práv: 72/2010/DIS/AG: „Odlišné zacházení založené zákonem není možné posuzovat podle antidiskriminačního zákona. Je-li tvrzeno, že právní předpis je diskriminační, je na místě posuzovat jeho soulad s ústavním pořádkem a mezinárodními smlouvami, jimiž je ČR vázána.“ —Příklad: Nerovné postavení homosexuálů v daňové soustavě ČR – nespadá pod antidiskriminační zákon. — Je to diskriminace? Děkuji za Vaši pozornost — Mgr. Michal Čermák — Kancelář veřejného ochránce práv — vedoucí Oddělení rovného zacházení — Údolní 39, 602 00 Brno — cermak@ochrance.cz — +420 542 542 389 Použitá literatura —Publikace: —Antidiskriminace – pravdy a mýty o rovnosti [citováno 11. září 2007], dostupný z http://www.diskriminace.cz/dt-publikace/anti-diskriminace_web.pdf —Kolektiv autorů Diskriminace Manuál pro pracovníky institucí, Praha: Poradna pro občanství/Občanská a lidská práva, 2006 —Fredman, S.: Antidiskriminační právo, Multikulturní centrum, Praha, 2007, str. 1- 8; 15 - 21 —Kűhn, Z. (eds.) Rovnost a diskriminace, Praha: C. H. Beck, 2007 —Špondrová, P. Rovnost šancí žen a mužů v České republice se zaměřením na volební právo, magisterská diplomová práce, Brno: Právnická fakulta MU, 2006 —Schiek, D, Chege, V.: European Union Non-Discriminatiojn Law, Abingdon, Routledge Cavendish, 2008, 416 s. —Boučková, P. Havelková, B. Koldinská, K. Kühn, Z. Kühnová, E., Whelanová, M.: Antidiskriminační zákon, Komentář, Praha, C. H. Beck, 2010 — —Internetové zdroje: —www.diskriminace.cz —http://www.poradna-prava.cz/ —www.ochrance.cz/diskriminace — — — Obrázky použité v prezentaci —Sisyfos: http://datingjesus.files.wordpress.com/2009/09/v132.jpg —Diskriminace:http://images.google.cz/imgres?imgurl=http://bp0.blogger.com/_ObafCnOpWzE/RhCzyZHNrGI /AAAAAAAAABk/e4O5aIwmGw4/s320/sisyfos.jpg&imgrefurl=http://likiska.blog.cz/rubrika/do-skoly-stare-r ecke-baje-a-povesti&usg=__hbpCVt3mXRejtuYPNyH3ttLZGlA=&h=306&w=260&sz=15&hl=cs&start=1&um=1&tbnid=f Xn-k5dH96XiCM:&tbnh=117&tbnw=99&prev=/images%3Fq%3Dsisyfos%26hl%3Dcs%26client%3Dfirefox-a%26rls%3Do rg.mozilla:cs:official%26sa%3DN%26um%3D1 —Minařík http://images.google.cz/imgres?imgurl=http://i.idnes.cz/08/013/sp5/BOS20a42a_minarik.jpg&imgrefurl= http://zpravy.idnes.cz/jak-psaval-chlapik-statecny-agent-pavel-minarik-f52-/kavarna.asp%3Fc%3DA0801 25_124618_kavarna_bos&usg=__vwVHn7yvSKZCZYT5nhUEdUQktOo=&h=129&w=172&sz=6&hl=cs&start=18&um=1&tbnid =z-b4hqkiUXrOOM:&tbnh=75&tbnw=100&prev=/images%3Fq%3Dkapit%25C3%25A1n%2Bmina%25C5%2599%25C3%25ADk%2 6hl%3Dcs%26client%3Dfirefox-a%26rls%3Dorg.mozilla:cs:official%26sa%3DG%26um%3D1 —http://images.google.cz/imgres?imgurl=http://upload.wikimedia.org/wikipedia/commons/b/b4/Igr%C3%A1 %C4%8Dek-komin%C3%ADk.JPG&imgrefurl=http://cs.wikipedia.org/wiki/Soubor:Igr%25C3%25A1%25C4%258Dek-k omin%25C3%25ADk.JPG&usg=__HWhLaXi4O5vW5_gU1cV1KjPekkk=&h=2592&w=3888&sz=4399&hl=cs&start=9&um=1&tbn id=OxNpshLJ1eSUjM:&tbnh=100&tbnw=150&prev=/images%3Fq%3Digr%25C3%25A1%25C4%258Dek%26hl%3Dcs%26clien t%3Dfirefox-a%26rls%3Dorg.mozilla:cs:official%26sa%3DN%26um%3D1 —Diskriminace: http://images.google.cz/imgres?imgurl=http://www.spotrebitele.info/diskriminace/img/diskriminace.jp g&imgrefurl=http://www.spotrebitele.info/diskriminace/&usg=__-e4TCY7TtI0bC2L5khmqLpnbqeY=&h=200&w=3 00&sz=31&hl=cs&start=1&um=1&tbnid=yKcGE6jsvBnbQM:&tbnh=77&tbnw=116&prev=/images%3Fq%3Ddiskriminace% 26hl%3Dcs%26client%3Dfirefox-a%26rls%3Dorg.mozilla:cs:official%26sa%3DN%26um%3D1 —Rovnost: http://images.google.cz/imgres?imgurl=http://img108.mytextgraphics.com/photolava/2007/08/29/signmen women-47nmpw4yw.jpg&imgrefurl=http://www.gymdux.com-a.googlepages.com/Rovneprilezitosti.pdf&usg=__T zQ88_CgyydXlOIzfSGkfSona0M=&h=316&w=320&sz=14&hl=cs&start=114&um=1&tbnid=-JJ7-0e4YRmkyM:&tbnh=117&t bnw=118&prev=/images%3Fq%3Drovnost%2Bwc%26ndsp%3D21%26hl%3Dcs%26client%3Dfirefox-a%26rls%3Dorg.mozi lla:cs:official%26sa%3DN%26start%3D105%26um%3D1 — — — —