Souhlas a shoda ve zdravotnictví Kursy zdravotnického práva (ČEZP PrF MU, VLPMI LF MU, AZLP FEKT VUT) 2. lekce, 2018 Filip Křepelka Terminologie zdravotnického práva I nPacient – jednotlivec žádající či podstupující zdravotní péči či čerpající zdravotní služby nZdravotník, resp. zdravotnický pracovník (lékař, zdravotní sestra apod.) nZdravotnické zařízení – dosud provoz poskytující zdravotní péči, nově prostory určené a vybavené pro poskytování zdravotní péče. nDosud provozovatel zdravotnického zařízení, nově poskytovatel zdravotní péče, resp. služeb – jednotlivec, obchodní společnost, jiná právnická osoba, stát, Terminologie zdravotnického práva II nZdravotní služby: zdravotní péče, konzultace, nakládání se zemřelým, dopravní služby, záchranná služba apod. nZdravotní péče: vlastní ošetřování nČlenění dle naléhavosti – neodkladná, akutní, nezbytná, plánovaná. nČlenění dle účelu – preventivní, diagnostická, dispenzární, terapeutická (léčebná), posudková, rehabilitační, paliativní, lékárenská a klinicko-farmaceutická nČlenění dle doby – ambulantní, jednodenní, lůžková, domácí Ústavní, mezinárodně-právní základ pro shodu a souhlas nŠiroká osobní svoboda na základě ústav a mezinárodních úmluv o základních právech. nUstanovení Listiny základních práv (čl. 8) nÚmluva o ochraně lidských práv a základních svobod Rady Evropy a globální mezinárodní pakty. na Úmluva o lidských právech a biomedicíně (ustanovení věnovaná souhlasu se zdravotní péčí – čl.5) Etický základ - autonomie n nTéž soudobá bioetika klade důraz na svobodu (autonomii, samosprávu) pacienta. nV protikladu s minulostí odmítání paternalismu, tj. rozhodování elitami, v případě zdravotnictví lékaři, byť se tak dělo a děje vesměs ve prospěch pacienta. nJe ale otázka, zda tento důraz je na místě absolutizovat, totiž zda pacienti – s ohledem na omezené znalosti a kritickou situaci – přece jenom neupřednostňují určitou míru vedení. Ekonomická vhodnost poskytování zdravotní péče ve shodě nDohoda, tedy vyjádření shody mezi dodavatelem a příjemcem, je nejvhodnější pro uspokojování potřeb a získávání odměny za ni. nPacient vesměs dokáže zběžně posoudit vhodnost nabízené péče. nLékař, resp. poskytovatel péče na poskytování zdravotní péče přímo nebo nepřímo vydělává, tato je jeho posláním. nNicméně převládajícím plátcem je s ohledem na potřebu dostupnosti všem stát, resp. pověřené instituce – v Česku veřejné zdravotní pojišťovny. Pacient může postrádat zájem na hospodárnosti, ten mají vyjadřovat pojišťovny. Dřívější dilema: zdravotní péče jako smlouva? nResp. smluvní závazek mezi pacientem a poskytovatelem zdravotnické péče. Je smluvní pojetí všeobecně uznané také v Česku podobně jako v zahraničí, anebo nikoli? nRozlišování soukromého a veřejného zdravotnického sektoru, resp. soukromém a veřejném financování je klíčové. nVeřejné financování – v ČR – se děje na základě smlouvy mezi pojišťovnami a zdravotnickými zařízeními. Další péče je pak obecně bezplatná (odhlédneme-li od regulačních poplatků). Dřívější důvody pro a proti smluvnímu pojetí nPak by se dalo uvažovat o nějakém mimosmluvním plnění poskytovaném pacientovi, zvláště tam, kde bude povinnost poskytnout péči a případně ještě ji podstoupit. nV soukromě hrazeném zdravotnictví ale o smlouvu jistě obecně půjde. Zde totiž většinou o žádnou povinnost nejde. nVidíme zde tedy vazbu na financování zdravotnictví (téma 7. přednášky) nAnalogie se školským vzděláváním veřejným a soukromým? Minulé hledání vhodného smluvního typu v Česku nBylo lze podřadit zdravotní péči pod různé smluvní typy: nKupní smlouva: dodání léčiva anebo zdravotnického prostředku nSmlouva o dílo: úprava nebo oprava zdravotnického prostředku nV obou případech je zde řada veřejnoprávních mantinelů nV některých souvislostech by to vypadalo jako smlouva o kontrolní činnosti (ale ta je dle obchodního zákoníku): různé vyšetřování v zájmu jiného, vyšetřování vzorků pro pacienta apod. Činnost je ale veřejnoprávně regulována jako posudková činnost (§ 21 zákona o péči o zdraví lidu, nově dle ZZS). nTo ale pořád není pravá vlastní zdravotnická péče, tj. zákrok na pacientovi nebo v souvislosti s péči o něj. nSmlouva o dílo? Smlouva příkazní? nNebo se z toho dostaneme „inominátem“? nJe tady nějaká judikatura, která by to zařazovala? Hledání vhodného smluvního typu v Německu, v Nizozemsku a jinde. n V Německu je Dienstvertrag. Neboli smlouva o službě. Zahrnuje služby a původně též zaměstnání. Podstata služby je činnost podle určitých standardů pro objednatele, smlouva je naplněna též bez úspěchu. Vhodné pro zdravotnictví, vzdělávání a řadu dalších služeb. nPředstavitelná je výslovná úprava smlouvy o zdravotnickém zákroku (například Nizozemsko). nV samotném Německu ostatně zakotvili Behandlungsvertrag jako subtyp DV. n Zvláštní smluvní typ v NOZ jako řešení dilematu nNOZ situaci vyjasnil: zakotvil zvláštní smluvní typ „péče o zdraví“ - §§ 2636-2651. nPůvodně jsem pochyboval a poukazoval, že by postačil německý model obecnější smlouvy o službě, ale samo Německo má od roku 2013 samostatný smluvní typ. n Překryv a pnutí se zákonem o zdravotních službách nOproti Německu se však úprava se do nemalé míry překrývá s nově zavedenou úpravou v zákoně o zdravotních službách. nJaký by měl být poměr? nNOZ Lex generalis – ZZS lex specialis? Tj. že se vesměs nepoužije, resp. použije jenom podpůrně. nNení problematické, že poskytovatel má kontraktační povinnost (smluvní přímus). nJe však péče na základě smlouvy též u nucené péče (lekce/kapitola 3)? Pokračování problematiky překryvu nViditelný střet není. nZZS je podrobnější. NOZ stručnější. nV jednom by mohl doplnit – poučení v urgentní péči. nOdlišnost v podobě příkazce, resp. rozhodování za jiného (nutnost vyjasnit děti). nPřekryv s podobně nazvaným smluvním typem o financování péče mezi pojišťovnami. nPatrná jsou odlišná odvětvová východiska, NOZ klade důraz na dispozitivnost ustanovení, ZSS je pořád správní předpis, byť představuje liberalizaci oproti ZPZL. n Dávání a získávání souhlasu a uzavírání smlouvy nJe informovaný souhlas zároveň písemným uzavřením smlouvy? nPodle odborníků (Doležal) nikoli, předchází, smlouva je uzavřena a u jednotlivých zákroků musí být pacient poučován opakovaně. nJedná se o rámcovou smlouvu či sled jednotlivých smluv? Volba lékaře a poskytovatele zdravotní péče nPohled pacientské autonomie: u kterého poskytovatele, u kterého lékaře e personálu... nVolba jako projev autonomie notázka důvěry pacienta vůči lékaři a dalším zdravotníkům notázka konkurence v souvislosti s poskytováním kvalitní zdravotní péče (objektivně stejně jako subjektivně) nSocialistický stát jako stát žádná nebo nanejvýš velmi omezená, víceméně nahodilá možnost volby. nProto důrazné zakotvení volby lékaře ve zdravotnické legislativě po roce 1990. Novelizace ZPZL - § 9 odst. 2. nReálně však špatně zakotvené. ZZS správně umožňuje volbu poskytovatele zdravotní péče. n Výslovná a zastřená omezení volby nJe třeba ale říct, že veřejně financovaná péče nemůže být nikdy založená na nějaké absolutní volbě poskytovatele, lékaře a lékařů nebo dalších příslušníků zdravotnického personálu. nExplicitní omezení možnosti volby podle ZPZL: u nucené léčby, v armádě stejně jako ve vězení a vazbě. Zde prostě zájem na uvolnění nebyl, dotčení si za to můžou sami a je to nezbytné s ohledem na možnosti. ZSS upřesňuje výčet výslovných omezení. nNevýslovná omezení volby vyplývají z organizace zdravotní péče – mnozí poskytovatelé mají monopolní ráz, omezení může být dáno také smluvní politikou zdravotních pojišťoven, kapacita zdravotnického zařízení, odmítání z důvodu přetížení. Volba lékaře, nebo poskytovatele? nJak dalece jde volba lékaře nebo jiného zdravotnického personálu při jednou učiněné volbě zdravotnického zařízení? Podle mého názoru jde vlastně o volbu zdravotnického zařízení, která je volbou lékaře jen v případě individuální lékařské praxe. nTo asi nevylučuje nějakou dílčí volbu – též smluvní, umožňuje-li ji příslušný poskytovatel sám podle svých možností (a může to mít samozřejmě důsledky pro zaměstnávání jednotlivých zdravotníků), zvláště je-li to potřebné (podezřívaví nemocní apod.). n nMožnost připlacení si za možnost výběru, pokud to poskytovatel umožnil (a bylo-li by to slučitelné s právem – nadstandardy – kap/lekce 7). Volba ve vazbě na veřejné financování n nOmezení volby vyplývající ze systému financování zdravotní péče u veřejně hrazené péče: pouze s poskytovateli, se kterými má pojišťovna uzavřenou smlouvu o hrazení (tj. zařízení příslušné zdravotní pojišťovny) na základě režimu založeném zákonem o veřejném zdravotním pojištění. nV ostatních zařízeních se poskytuje jako hrazená pouze urgentní zdravotní péče. nV úvahu samozřejmě připadá, je-li k tomu zdravotnické zařízení oprávněné a ochotné, zdravotní péče za úplatu. Souhlas za pacienta nNáhradní souhlas za děti a dospělé osoby právně nezpůsobilé vyslovení souhlasu (mentální, psychické postižení, bezvědomí, senioři) musí vyslovit někdo jiný. nJe tendencí takový náhradní souhlas žádat, ustupuje se od poskytování zdravotní péče v těchto případech bez souhlasu. nZákonný nebo ustanovený zástupce jako vyslovovatel náhradního souhlasu. nObecně: omezená kompetence, právo na vyjádření se a zohlednění tohoto vyjádření (čl. 6 odst. 2 a 3 Úmluvy) Rozhodování za děti – rodič a rodiče nRodičovská odpovědnost dříve dle ZR, nyní NOZ. nJe zdravotní péče záležitost, která vyžaduje souhlas obou rodičů? Určitě nikoli vždy. S běžnými zákroky souhlas vyslovuje zpravidla jediný rodič, vesměs matka. nExistují zvláště náročné nebo sporné zákroky, u kterých by měli spolurozhodovat s právem veta oba dva rodiče? Co když se rodiče nedokáží rozhodnout? Pak rozhodne soud. To je teorie, prakticky to asi stěží bude fungovat. nZZS zavedl požadavek souhlasu obou rodičů se zákroky, které mohou zásadně ovlivnit zdraví dítěte. Co to je? Kritika nedostupnosti v případě oddělení, rozvodu rodičů, řešení plnými mocemi? Bylo zmírněno a novelizováno. Rozhodování za děti – prarodiče, osoby, jimž bylo dítě svěřené nCo rozhodování jinými osobami, kterým bylo dítě rodiči dočasně svěřené (babičky a dědečkové, starší sourozenci, učitelé, pečovatelé, vedoucí apod.) a rodiče nejsou dosažitelní? nPodle všeho rozhodovací kompetenci nemají, jednat může však poskytovatel a jeho lidé sami, pokud hrozí ohrožení života či zdraví - § 38 odst. 3 ZZS. n Rozhodování za děti v případě odmítání rodičů n nV akutních případech je tendence rodičovskou kompetenci omezovat – dříve § 23 odst. 3 ZPZL, nyní srovnatelně § 35 odst. 4ZSS nV případě neakutní, avšak v delším horizontu žádoucí péče se doporučuje aktivizace sociálně-právní ochrany dětí, která může zasáhnout proti rodičům, resp. ustavit opatrovníka. nTotéž podobně platí pro ty osoby, které jsou postaveny na místo rodičů. Starší děti a mladiství podle ZPZL a OZ nPodle OZ/NOZ dílčí postupně rostoucí způsobilost k právním úkonům. Chybí výklady a judikatura. nZZS je velmi konzervativní, do 18 let omezená způsobilost, při střetu dítěte a rodiče kolizní opatrovník. nNovelizací zmírnění směrem k pozvolnému nárůstu kompetence. A právo rodičů na informace. nTo je rozumný posun. nPodíl dítěte či mladistvého na rozhodování předpokládá Úmluva o lidských právech a biomedicíně a Úmluva o právech dítěte. U interrupce se určuje kompetence mladistvé jasně (16 let). Starší děti a mladiství chodí navíc bez doprovodu. Chybí nebezpečí neuváženého zavázání se. Co odmítání dítěte? Rozhodování za osoby zbavené způsobilosti k právním úkonům nRozhoduje opatrovník ustanovený soudem podle OZ a OSŘ. (rámec základních práv obecně postuluje čl. 6 odst. 3 Úmluvy). nExistuje formálně-právně a fakticky nějaká kontrola počínání takto ustanoveného opatrovníka? Jistěže existuje, opatrovník může být odvolán a postihován. Ne vždy to však v ČR opravdu funguje. nVe vztahu k v zásadě bezplatné zdravotní péči jistě není klíčová. Nenechává se ve značné míře to rozhodování na zdravotnickém zařízení, jeho lékařích a dalším zdravotnickém personálu? nCo ustavování vedoucích ústavů jako opatrovníků v případě duševně nemocných a mentálně postižených? Rozhodování za osoby dočasně nezpůsobilé souhlasit nSituace, kdy pacient není dočasně způsobilý poskytnout svůj souhlas, avšak není zbaven způsobilosti k právním úkonům? nPodle OZ v takové situaci obecně kompetentní pro právní úkony není. Totéž platí přiměřeně také pro zdravotnictví. nV takových situacích nicméně může být poskytnutí zdravotní péče ale nezbytné. nTím se dostáváme k otázce presumpce souhlasu, resp. poskytnutí péče bez souhlasu. nCo rozhodování soudem dle § 191a OSŘ? Presumpce souhlasu? nPéče v akutních případech bya možná bez souhlasu - § 23 odst. 1 ZPZL a počítá s ní též ÚLPB (čl. 8). nŘada zemí zde stanoví předpoklad (presumpci) souhlasu. Předpokládá se, že pacienti by souhlasili s akutní nebo obvyklou jenom dočasně odložitelnou péčí tehdy, je-li objektivně potřebná pro zachování jejich života a zdraví. Nelze vždy získávat náhradní souhlas někoho právem předpokládaného, resp. trvalo by to příliš dlouho a bylo by to nepřiměřeně náročné a vlastně zbytečné. nJudikatura a výklady žádající soudní rozhodování v případě pacientů v kómatu, bezvědomí podobně jako u odmítajících pacientů. nZSS poněkud uvolňuje? Vhodný přístup pro kladení důrazu na souhlas a jeho kvalitu – doktrína kontinua nČím více je zákrok nutný a alternativy neexistují, tím méně se požaduje jednoznačný souhlas a na něj kladou nějaké formální a faktické nároky. nNaopak je-li zákrok odložitelný, existují-li srovnatelné alternativy anebo není jisté, zda jakákoli činnost něco vůbec přinese, pak se na souhlas klade větší důraz. nZvláštní, dobře potvrzený a promyšlený souhlas, často kvalifikovaně učiněný (písemná forma, svědci, čas na rozmyšlenou) se požaduje ve specifických případech, zejména u nevratných zdravotnických zákroků, které nejsou potřeba. nMá teorie kontinua nějaké projevy v právu? Jistě ano, byť rozptýlené. Neměla by být kodifikována podrobněji nebo alespoň deklarovaná judikaturou vysokých soudů? Odmítání zdravotní péče za sebe nPrávo přiznává autonomii. nOdmítání zdravotní péče nicméně považuje za sporné, ne-li přímo pošetilé (socialistická dikce zákona). Nemělo by se to změnit? Proto tzv. negativní revers (§23 odst. 2 ZPZL). nPrávní úprava a praxe reversu. Co když ale není ochota revers podepsat? Co když pacient prostě zdravotnické zařízení opouští? nZdravotní péče se – pochopitelně bez reversu – odmítá také tím, že pacient vůbec péči nevyhledává. nKdy je projevům pacienta vzhledem ke stresu a šoku legitimní nepřikládat význam odmítání zdravotního zákroku? Viz § 23 odst. 4. Je zde ovšem riziko nebezpečí psychiatrizace autonomie. nZZS uvedené výklady upřesňuje, ale problém zůstává. Napětí mezi autonomií a povinností poskytnout zdravotní péči nČeské právo vytváří napětí mezi autonomií (§ 23 odst. 2 a 4) a možnosti, ba povinnosti zdravotníků léčit po upadnutí do bezvědomí (příklad: jehovisté odmítající krevní transfuze) nVýchodisko: jednoznačné legislativní nebo judikatorní určení, co má přednost, zda svoboda pacienta péči odmítnout (se všemi následky), nebo léčba podle uvážení lékaře. nŘeší v ZZS revers ve spojení s dříve vysloveným přáním? nŠlo zakotvit či vyvozovat důsledky: omezení odpovědnosti za újmu s ohledem na opožděnou a tak slabší léčbu, finanční sankce s ohledem na nákladnost veřejného financování takové dodatečné léčby? Odmítání zdravotní péče za jiného nOdmítání zdravotní péče za děti nebo jiné nesvéprávné osoby zákonnými či ustanovenými zástupci. nJak se k tomu české právo staví: právní rámec není jednoznačný, praxe je určitě diferencovaná podle výše uvedeného kontinua. nDoklady konstatování právní nevýznamnost odmítání urgentní péče za děti (Ústavní soud k jehovistům). nPřesvědčení o potřebnosti aktivizace sociálně-právní ochrany dítěte v případě neurgentních, avšak žádoucích zákroků, které rodiče odmítají. (drsná léčba rakoviny). nJaká je praxe v ČR? Jak se lze inspirovat v zahraničí? Dopředu vyjádřený souhlas, resp. nesouhlas: „Living Wills“ nČl. 9 Úmluvy vyjadřuje zdrženlivými slovy vhodnost braní zřetele na předem vyjádřená přání („do not resuscitate“, „jehovisté“). nJaké možnosti poskytuje současné české právo s předem vyslovenými přáními. nNepřetrvává tady nějaký deficit? ZPZL s předem vyslovenými přáními ohledně zdravotní péče příliš nepočítlo. Co přímé uplatnění Úmluvy? nProblémy s předem vyslovenými přáními: nové možnosti medicíny... Problémy s evidencí takto předem vyslovených přáních) n§36 ZZS podrobně upravuje dříve vyslovená přání, staví se k ním dosti zdrženlivě (forma, výluky, omezení na určitou dobu), zde zasáhl Ústavní soud a omezení zrušil Svoboda souhlasu nVýslovně dle § 34 odst. 1 svobodný souhlas, takže souhlas získaný protiprávním donucení či podvodem se neuznává. nNa druhé straně nemalý stupeň ekonomické nouze a tzv. mentální rezervace se ohledem na odpovědnost jednotlivce za sebe sama a dobrou víru druhé strany neuznávají. nJaké zvláštnosti má zdravotnictví? Je tady především nouze pacienta, vyplývající ze špatného nebo kritického zdravotního stavu. Na ni jako důvod neplatnosti souhlasu tedy rozhodně nelze úspěšně poukazovat. Jádro svobody, jež nelze omezit nSamozřejmě je představitelný nějaký neetický a nelegální nátlak nebo lest (zřetelně zavádějící informace). nJe třeba ale pamatovat na to, že svoboda ve spotřebitelských vztazích se týká především ceny. nS ohledem na převládající veřejné hrazení či přinejmenším určitou cenovou regulaci to v případě zdravotní péče není až takový problém. V zahraničí při vyšší spoluúčasti nebo při větší komercializaci v ČR by to problém mohl být. nU urgentních zákroků se na svobodu moc nehledí, u neurgentních s nenapravitelnými zákroky naopak ano a stanoví se přísnější nároky. Informovanost – obecné nároky nCo mají být informace pro pacienta? Povaha zákroku, jeho rizika, důsledky nečinnosti, alternativy (ale jak široce). nZdravotnická (lékařská) věda a technologie je obrovský obor, kterým se na vyšší a vysoké úrovni celoživotně zabývají akademici a výzkumníci. Představa, že lze v řádu sekund nebo minut zprostředkovat plně takové informace, je iluzorní. nFormální souhlas: vyjádřené podpisem velmi rozsáhlého dokumentu ve stavu stresu. nFaktická znalost vyžaduje poučování. Na ně ovšem není dost času (urgentní případy stejně jako omezené síly a čas lékaře) a dále se špatně dokazuje. Budeme nahrávat? n Informovanost II nNapětí mezi přetrvávající paternalistickou českou právní úpravou a úpravou mezinárodní n§ 23 odst. 1 ZPZL: informování optimální z hlediska zdárné zdravotní péče, v praxi omezování informací v případě krajně nepříznivé diagnózy a prognózy. nRespektuje se zájem nebýt informován, měl by se kvůli právní jistotě lékaře/zdravotnického zařízení evidovat. nČl. 10 Úmluvy: právo na plné informování, byť s možností informován nebýt, možné omezení pouze na základě jasné legislativy. Řešení upřednostněním Úmluvy podle čl. 10 Listiny základních práv a svobod. n§ 31-33 ZZS upřesňuje podávání informací, jejich rozsah, možnost vzdání se, zadržení informace apod. Forma souhlasu nMožnost pouze ústního souhlasu, postupná praxe souhlasu písemného u závažnějších zákroků. Kdysi zZmatečné účinky vyhlášky o zdravotnické dokumentaci ve svém původním znění (385/2006 Sb.). nZnamená písemný souhlas vyloučení doprovodného ústního souhlasu s jiným obsahem? Jak by se řešil rozpor? nSpecifické případy péče, kdy se vždy vyžadovala písemná forma, eventuálně stanovuje podrobný popis informovaného souhlasu. nZZS stanoví písemnou formu u hospitalizace nebo tehdy, stanoví-li to poskytovatel či zvláštní zákonné ustanovení. Možnost vyžádání kopie. nBylo by to zároveň písemné vyhotovení smlouvy o zdravotní péči? Vzetí souhlasu zpět nPacient se nezavazuje k podstoupení zákroku ani po souhlasu nZpůsob vzetí souhlasu zpět jako průlom do zásady stejné formy. nÚstní či dokonce konkludentní úkon je relevantní, neboť tomu nemůže z povahy věci být jinak. nSituace, kdy nelze připustit (při operacích apod.). nKterékoli vzetí souhlasu zpět však patrně může patrně omezit odpovědnost za způsobenou újmu podobně jako odmítání od počátku potvrzené negativním reversem, mohlo by mít – v případě zájmu zákonodárce – jistě také nepříznivé důsledky na veřejné hrazení, neboť jej leckdy lze považovat za počin nezodpovědný, zapříčiňující plýtvání. Co smluvní pojetí dle NOZ? Následky porušení autonomie pacienta nBude téma 4. přednášky. nSprávní a kárné skutkové podstaty: postih. nTrestní represe: omezování osobní svobody, ublížení na zdraví, podvod? nCivilní sankce: osobnostní újma – začíná se dovozovat též v ČR. nMá být jakýkoli drobný a podružný nesoulad se standardy, např. neúplné informování, důvodem uplatňování rozmanitých sankcí? nJak se má v případě neudělení souhlasu civilněprávně řešit péče, jež nakonec pomohla? Mělo by se vůbec přiznávat nějaké odškodnění?