Adobe Systems Přednáška - Obchodní právo I, Brno, 2. 3. 2022 1 Podnikatel – pojem a podstata konceptu Josef Kotásek Katedra obchodního práva Adobe Systems 2 Subjektivní v. objektivní pojetí obchodního práva ̶Tradiční pojetí subjektivní: Obchodní právo je zvláštní soukromé právo obchodníků. ̶Důraz na status osoby (Handelsstand). Sporné z hlediska principu rovnosti. ̶Moderní pojetí objektivní: Obchodní právo je zvláštní soukromé právo upravující podnikání ̶Důraz na faktickou činnost. „Stand“ sám o sobě nerozhoduje. ̶Vymezení často ve vztahu ke spotřebiteli, dokonce reziduálně. ̶ Adobe Systems 3 Příklady ̶Úmluva OSN o smlouvách o mezinárodní koupi zboží ̶Tato Úmluva se nepoužije na koupě a) zboží kupovaného pro osobní potřebu, potřebu rodiny nebo domácnosti, ledaže prodávající před uzavřením smlouvy nebo při jejím uzavření nevěděl a ani neměl vědět, že zboží je kupováno k takovému účelu; ̶BGB § 288 (1) Eine Geldschuld ist während des Verzugs zu verzinsen. Der Verzugszinssatz beträgt für das Jahr fünf Prozentpunkte über dem Basiszinssatz. (2) Bei Rechtsgeschäften, an denen ein Verbraucher nicht beteiligt ist, beträgt der Zinssatz für Entgeltforderungen neun Prozentpunkte über dem Basiszinssatz. ̶ ̶ Adobe Systems 4 Geneze pojmu „podnikatele“ ̶„Kupec“, „obchodník“, Všeobecný obchodní zákoník ̶Osnova obchodního zákona 1937 - § 1 „Obchodník jest, kdo provozuje vlastním jménem obchodní živnost, ať sám ať skrze zástupce“. https://www.obczan.cz/clanky/osnova-obchodniho-zakona-z-r-1937?do=detail-export ̶§ 2 odst. 2 ObchZ, vymezení přes veřejnoprávní licenci: ̶Podnikatelem podle tohoto zákona je: a) osoba zapsaná v obchodním rejstříku, ̶b) osoba, která podniká na základě živnostenského oprávnění, c) osoba, která podniká na základě jiného než živnostenského oprávnění podle zvláštních předpisů, d) osoba, která provozuje zemědělskou výrobu a je zapsána do evidence podle zvláštního předpisu. ̶ZOK nebo OZ? základní statusové otázky osob řeší OZ… ̶ ̶ Adobe Systems 5 Materiální v. formální pojetí obchodníka ̶Geneze konceptu ̶Samoregulace (bratrstva, cechy), Regulatorní důvody ̶Ochrana před konkurencí, Uzavření přístupu do odvětví (kašírované odbornými zkouškami), privilegium Vladislava Jagelonského 1498 ̶Daně, Ochrana veřejnosti (fušerství), dokonce i před kartelovou dohodou (cechovní artikule, patent 1732) ̶Ochrana spotřebitele ̶Pojetí obchodníka ̶Materiální přístup: důležitější vnitřní povaha činnosti (podnikání) ̶Formální přístup: rozhoduje (formalizovaný) status, externí přístup Participace v bratrstvu, konfraternitě, cechu, syndikátu.. Licence, koncese Zápis do evidence (typicky OR) Adobe Systems 6 Kupec v. podnikatel aneb zbytečné štěpení? ̶§ 14 odst. 1 BGB: Unternehmer (eine natürliche oder juristische Person oder eine rechtsfähige Personengesellschaft, die bei Abschluss eines Rechtsgeschäfts in Ausübung ihrer gewerblichen oder selbständigen beruflichen Tätigkeit handelt) ̶§ 1 HGB: Kaufmann - wer ein Handelsgewerbe betreibt. ̶Kaufmann (obchodník) je v SRN adresát norem HGB (Handelsgesetzbuch) jako podnikatel živnostenského typu. Mezi obchodníky ale nepatří svobodná povolání a malí živnostníci. ̶Každý „Kaufmann“ je tedy „Unternehmer“, ale ne každý „Unternehmer“ je „Kaufmann“. Negativní důsledky štěpení na (ne)plnohodnotné obchodníky… Adobe Systems 7 Podnikatel v OZ – základní úprava ̶§ 420 (1) Kdo samostatně vykonává na vlastní účet a odpovědnost výdělečnou činnost živnostenským nebo obdobným způsobem se záměrem činit tak soustavně za účelem dosažení zisku, je považován se zřetelem k této činnosti za podnikatele. ̶(2) Pro účely ochrany spotřebitele a pro účely § 1963 se za podnikatele považuje také každá osoba, která uzavírá smlouvy související s vlastní obchodní, výrobní nebo obdobnou činností či při samostatném výkonu svého povolání, popřípadě osoba, která jedná jménem nebo na účet podnikatele. ̶§ 421 (1) Za podnikatele se považuje osoba zapsaná v obchodním rejstříku. Za jakých podmínek se osoby zapisují do obchodního rejstříku, stanoví jiný zákon. ̶(2) Má se za to, že podnikatelem je osoba, která má k podnikání živnostenské nebo jiné oprávnění podle jiného zákona. Adobe Systems 8 Status podnikatele a jeho důsledky ̶vymezení významné, přihlíží se ke zvláštnostem podnikatele ̶ve vazbě na status podnikatele dílčí odchylky reflektující zejména: ̶zvýšené nároky na podnikatele (profesionalita, bdělost, zvýšená péče..), ̶ale také potřeby obchodu (zvýhodnění u nabytí od nevlastníka, zjednodušená inkorporace obchodních podmínek ve vztahu B2B…) ̶ochranu slabšího smluvního partnera § 433 (1) Kdo jako podnikatel vystupuje vůči dalším osobám v hospodářském styku, nesmí svou kvalitu odborníka ani své hospodářské postavení zneužít k vytváření nebo k využití závislosti slabší strany a k dosažení zřejmé a nedůvodné nerovnováhy ve vzájemných právech a povinnostech stran.(2) Má se za to, že slabší stranou je vždy osoba, která vůči podnikateli v hospodářském styku vystupuje mimo souvislost s vlastním podnikáním. ̶§ 5 odst. 1 OZ: Kdo se veřejně nebo ve styku s jinou osobou přihlásí k odbornému výkonu jako příslušník určitého povolání nebo stavu, dává tím najevo, že je schopen jednat se znalostí a pečlivostí, která je s jeho povoláním nebo stavem spojena. Jedná-li bez této odborné péče, jde to k jeho tíži. ̶Plyne z toho, že kdo se prohlásí za podnikatele, má v právním styku obecně nebo jen v konkrétním vztahu postavení podnikatele, i kdyby jím jinak nebyl? Adobe Systems 9 Status podnikatele a jeho důsledky – některé příklady ̶§ 420 – 435 : vlastní úprava ̶§ 450 : prokura ̶§ 502 – 503 : obchodní závod ̶§ 558 odst. 2 a 3 : interpretace právního jednání ̶§ 1109 písm. c) : zvýhodnění u nabytí od nevlastníka ̶§ 1751 odst. 3 : obchodní podmínky ̶§ 1757 : obchodní potvrzovací dopis ̶§ 1797 : snížení ochrany u neúměrného zkrácení a lichvy ̶§ 1798 : „všeobecné“ obchodní podmínky ̶§ 1801 věta druhá : nižší ochrana u adhezních smluv ̶§ 1810 an. : brána do spotřebitelského práva ̶§ 1963 : „splatnost ceny“ ̶§ 2158 : prodej zboží v obchodě ̶§ 2302/§ 2316) : zvláštní ustanovení o nájmu prostor k podnikání/podnik. pronájmu mov. věcí ̶obchodní zastoupení (§ 2483 an.) ̶tichá společnost (§ 2747 an.) ̶nekalá soutěž (§ 2976 an.) Adobe Systems 10 Základní rysy obchodněprávní úpravy na příkladech ̶Rychlost a neformálnost transakcí ̶§ 1751 Při uzavření smlouvy mezi podnikateli lze část obsahu smlouvy určit i pouhým odkazem na obchodní podmínky vypracované odbornými nebo zájmovými organizacemi. ̶ ̶Zvýšená ochrana trhu (publicita, ochrana dobré víry) ̶§ 1109 Vlastníkem věci se stane ten, kdo získal věc, která není zapsána ve veřejném seznamu, a byl vzhledem ke všem okolnostem v dobré víře v oprávnění druhé strany vlastnické právo převést na základě řádného titulu, pokud k nabytí došlo a) ve veřejné dražbě, ̶b) od podnikatele při jeho podnikatelské činnosti v rámci běžného obchodního styku… ̶ ̶Princip úplatnosti ̶OZ § 2415 (1) Smlouvou o skladování se skladovatel zavazuje převzít věc tak, aby ji uložil a opatroval, a ukladatel se zavazuje zaplatit mu za to skladné. (2) Je-li opatrování věci předmětem podnikání skladovatele, má se za to, že strany uzavřely smlouvu o skladování. ̶ ̶Snížená ochrana podnikatelů s důrazem na profesionalitu a faktickou realizaci rizikových obchodů ̶§ 1797 Podnikatel, který uzavřel smlouvu při svém podnikání, nemá právo požadovat zrušení smlouvy podle § 1793 odst. 1 (leasio enormis), ani se nemůže dovolat neplatnosti smlouvy podle § 1796 (lichva). ̶§ 2879 Ustanovení o sázce se nepoužijí, byla-li v souvislosti s podnikáním stran ujednána smlouva o dodávce movité věci tak, že věc nemá být dodána, ale má být zaplacen jen rozdíl mezi smluvenou cenou a tržní cenou v době dodání. ̶Nutnost ochrany před riziky podnikání ̶§ 152 Týká-li se hlavní činnost právnické osoby nezletilých nebo osob s omezenou svéprávností a není-li hlavním účelem právnické osoby podnikání, může zakladatelské právní jednání určit, že členem voleného kolektivního orgánu právnické osoby může být i osoba nezletilá nebo osoba s omezenou svéprávností. ̶§ 1194 Společenství vlastníků nesmí podnikat ani se přímo či nepřímo podílet na podnikání nebo jiné činnosti podnikatelů nebo být jejich společníkem nebo členem. ̶ Adobe Systems 11 Status podnikatele v OZ ̶A. Podnikatel na základě své činnosti (§ 420 odst. 1) ̶ ̶B. Podnikatel „pro účely ochrany spotřebitele“ (§ 420 odst. 2) ̶ ̶C. Podnikatel na základě svého zápisu do OR (§ 420 odst. 1) ̶ ̶D. Podnikatel z podnikatelského oprávnění (§ 420 odst. 2) ̶ ̶E. Podnikatel na základě vystupování vůči dobrověrné osobě? Adobe Systems 12 Legalita není kritérium ̶Výkladové stanovisko č. 22 Expertní skupiny Komise pro aplikaci nové civilní legislativy při Ministerstvu spravedlnosti ze dne 9. 4. 2014: „Nový občanský zákoník nečiní rozdíl mezi oprávněným a neoprávněným podnikatelem. Podnikatel podnikající bez podnikatelského oprávnění, je-li zákonem vyžadováno, je považován se zřetelem k této činnosti za podnikatele podle § 420 odst. 1 NOZ. ̶Nejde o snížení standardů: § 5 (1) Kdo se veřejně nebo ve styku s jinou osobou přihlásí k odbornému výkonu jako příslušník určitého povolání nebo stavu, dává tím najevo, že je schopen jednat se znalostí a pečlivostí, která je s jeho povoláním nebo stavem spojena. Jedná-li bez této odborné péče, jde to k jeho tíži. (2) Proti vůli dotčené strany nelze zpochybnit povahu nebo platnost právního jednání jen proto, že jednal ten, kdo nemá ke své činnosti potřebné oprávnění, nebo komu je činnost zakázána. ̶ ̶ Adobe Systems 13 A. Podnikatel podle činnosti I ̶§ 420 I OZ: Kdo samostatně vykonává na vlastní účet a odpovědnost výdělečnou činnost živnostenským nebo obdobným způsobem se záměrem činit tak soustavně za účelem dosažení zisku, je považován se zřetelem k této činnosti za podnikatele. ̶samostatně na vlastní účet a odpovědnost (ne nutně OSVČ, dle veř. práva) ̶jedná sám za sebe, zavazuje sebe, nikoliv třetí osoby (má povinnost z těchto jednání plnit) ̶na vlastní odpovědnost za (s)plnění povinností ̶věc se komplikuje: koncerny, tzv. distribuční sítě, koncesní a franšízingové smlouvy představují značné omezení, vliv financující banky značný, vlastníci dluhopisů a jiní investoři mohou mít silný vliv, návrh alernativního kritéria: „nesení rizika“, „nezávislost na odběrateli“ ̶není naplněno u „švarc systému“ (§ 3 ZP: závislá práce může být vykonávána výlučně v základním pracovněprávním vztahu) ̶ Adobe Systems 14 Podnikatel podle činnosti II ̶výdělečná činnost za účelem dosažení zisku (ne Policie ČR – NS 28 Cdo 1849/2015) ̶překvapivě ne VZP (NS 32 Cdo 1521/2017); ̶ne vždy vede výdělečná činnost k plnému statusu podnikatele: ̶§ 217 (1) Hlavní činností spolku může být jen uspokojování a ochrana těch zájmů, k jejichž naplňování je spolek založen. Podnikání nebo jiná výdělečná činnost hlavní činností spolku být nemůže.(2) Vedle hlavní činnosti může spolek vyvíjet též vedlejší hospodářskou činnost spočívající v podnikání nebo jiné výdělečné činnosti, je-li její účel v podpoře hlavní činnosti nebo v hospodárném využití spolkového majetku. Adobe Systems 15 Podnikatel podle činnosti III ̶živnostenským nebo obdobným způsobem ̶„pronájem nemovitostí bytů a nebytových prostor“ není živnostenských podnikáním dle ŽZ, ale podle judikatury může jít o podnikatele (NS 23 Cdo 340/2013) ̶nikoliv správa vlastního majetku (NS 29 Cdo 152/2007) ̶nutno odlišit soukromoprávní a veřejnoprávní koncepty! ̶„živnostenským” způsobem neznamená nutně dle ŽZ, jde spíše o metaforu (ostatně je zde § 5 odst. 2 OZ) Adobe Systems 16 Podnikatel podle činnosti IV ̶soustavně (nejde o nepřetržitou činnost (NS 22 Cdo 679/2007) – perpetuum se tedy nepředpokládá, soustavnost ve vztahu k záměru! ̶podnikáním může být i sezonní činnost nebo temporálně limitovaná činnost a není nutný zapis činnosti v OR (daně - NSS 5 Afx 72/2012-95) ̶kapitálová účast ve společnosti nezakládá statut podnikatele (rozsudek NS sp. zn. 21 Cdo 4060/2007) ̶ Adobe Systems 17 Podnikatel podle činnosti V – dual use ̶„se zřetelem k této činnosti” (osobní potřeby podnikatele FO – NS 33 Cdo 1685/2015, Horatiu Ovidiu Costea v Volksbank Romania, C-110/14) ̶fyzická osoba vykonávající povolání advokáta, která uzavře s bankou smlouvu o úvěru, aniž je v této smlouvě upřesněn účel úvěru, může být považována za „spotřebitele“ ve smyslu tohoto ustanovení, pokud uvedená smlouva nesouvisí s výkonem povolání tohoto advokáta. ̶ani profesionalita nesnižuje standardy ochrany ̶ Adobe Systems 18 Podnikatel podle činnosti VI – dual use ̶„dual-use (§ 2158 OZ) ̶Zvláštní ustanovení o prodeji zboží v obchodě ̶§ 2158: (1) Je-li prodávajícím podnikatel, platí pro prodej při jeho podnikatelské činnosti kromě obecných ustanovení o kupní smlouvě i ustanovení tohoto pododdílu, ledaže je kupujícím také podnikatel a při uzavření smlouvy je z okolností zřejmé, že se koupě týká také jeho podnikatelské činnosti. ̶Po novele (zák. č. 374/2022 Sb., účinnost od 6. 1. 2023.): (1) Je-li kupujícím spotřebitel, platí pro prodej hmotné movité věci i ustanovení tohoto pododdílu. ̶ ̶ ̶ Adobe Systems 19 Potíže s materiálním vymezením - Ebay ̶Unternehmereigenschaft eines Ebay- Powersellers; Schadensminderungspflicht durch Angebot an Zweitbieter. Wer im Internetauktionshaus Ebay als „Powerseller“ auftritt, muss im Streit, ob ein Fernabsatzvertrag geschlossen wurde, beweisen, dass er kein Unternehmer i.S.v. § 14 BGB ist. Die Besonderheiten derartiger Geschäfte rechtfertigen eine Beweislastumkehr zu Gunsten des Verbrauchers.2. Lehnt der Ebay-Erstbieter die Erfüllung des Kaufvertrages ab, muss der Verkäufer zur Schadensminderung den weiteren Bietern alsbald ein Angebot unterbreiten und darlegen, dass seine diesbezüglichen Bemühungen insgesamt erfolglos waren. Das gilt erst recht bei Anhaltspunkten für shill-bidding (Hochtreiben des Kaufpreises durch Eigengebote über einen Zweitaccount). OLG Koblenz, Usnesení ze dne 17.10.2005, 5 U 1145/05 ̶https://www.vur.nomos.de/fileadmin/vur/doc/2006/VuR_06_01.pdf ̶ Adobe Systems 20 Potíže s materiálním vymezením – pronájem bytu ̶§ 3 odst. 3 písm ah) ŽZ: pronájem nemovitostí, bytů a nebyt. prostor není živností ̶Živnost nutná v zásadě až při poskytování služeb zajišťujících řádný provoz nemovitostí, bytů a nebytových prostor (úklid, praní prádla, ostraha, průvodcovské služby). Jinak živnost ohlašovací volná (realitní činnost, správa a údržba nemovitostí, ubytovací služby, pronájem a půjčování movitých věcí) ̶Pronájem ale může být podnikáním. Hranice? Počty bytů? Výše nájemného/rok? ̶Návrh novely ŽZ (MPO): Koncese na pronájem více než 3 bytů v domech s více než 3 jednotkami. „V činnosti […] „Pronájem (nájem a podnájem) více než 3 bytů v domech s více než třemi bytovými jednotkami“ mohou fyzické i právnické osoby pokračovat bez živnostenského oprávnění po dobu jednoho roku ode dne účinnosti ̶přeřazením pronájmu mezi živnosti se ale byt stává provozovnou – možná kontrola Adobe Systems 21 B. Podnikatel „díky EU“ – import zmatků ̶„Obchodník“ ve směrnici o právech spotřebitelů (2011/83), směrnice o nekalých obchodních praktikách (2006/29) ̶„Prodávající nebo poskytovatel“ ve směrnici o nepřiměřených podmínkách (93/13) či směrnice o finančních službách (2002/65) ̶Směrnice o nekalých obchodních praktikách: BKK Mobil Oil Körperschaft des öffentlichen Rechts, veřejná zdravotní pojišťovna, spadá do osobní působnosti směrnice, přestože má postavení veřejnoprávního subjektu plnícího takové úkoly v obecném zájmu, jako je správa zákonného zdrav. pojištění (SD C‑59/12). ̶„Podnikatel“ v zákoně o ochraně spotřebitele: krycí jméno „prodávající“, „výrobce“, „dovozce“, „dodavatel“ ̶ Adobe Systems 22 B. Podnikatel „díky EU“ – širší koncept pro ochranu spotřebitele ̶§ 420 odst. 2 OZ, extenzivní pojetí: Pro účely ochrany spotřebitele a pro účely § 1963 se za podnikatele považuje také každá osoba, která uzavírá smlouvy související s vlastní obchodní, výrobní nebo obdobnou činností či při samostatném výkonu svého povolání, popřípadě osoba, která jedná jménem nebo na účet p. ̶opravdu nutné? požadavky směrnic EU, („obchodník”), použije se pouze pro účely ochrany spotřebitele a pro účely § 1963 (opožděné platby), hlavní cíl: status podnikatele mají i ty subjekty, které nenaplní kritérium „výdělečné činnosti za účelem dosažení zisku ̶obecná prospěšnost, příklad: spolek zorganizuje koncert ̶§ 5 se týká je standardu péče a nikoliv statusu, otázky u osoby veřejného práva § 20 odst. 2 OZ PO veřejného práva podléhají zákonům, podle nichž byly zřízeny; ustanovení tohoto zákona se použijí jen tehdy, slučuje-li se to s právní povahou těchto osob ̶ Adobe Systems 23 C. Podnikatel díky zápisu do OR (podnikatel podle formy) ̶veřejné rejstříky (1. spolkový rejstřík, 2. nadační rejstřík, 3. rejstřík ústavů, 4. rejstřík společenství vlastníků jednotek, 5. obchodní rejstřík, 6. rejstřík obecně prospěšných společností), do OR se zapisují: ̶obchodní korporace (v.o.s., k.s., s.r.o., a.s., družstva) ̶podnikající FO se sídlem v ČR - po zápisu do OR (povinně FO podnikající V ČR, jestliže výše jejích výnosů nebo příjmů snížených o DPH dosáhla za 2 po sobě bezprostředně následující účetní období v průměru 120 mil Kč) ̶zahraniční FO (občan EU) ̶zahraniční FO a PO se sídlem mimo EU dle § 44 ̶další subjekty, kterým plyne povinnost zápisu dle § 42 písm. c) ZVeřRej a dalších př. Adobe Systems 24 Povinnost zápisu stanovená jiným zákonem ̶a) příspěvkové organizace územního samosprávného celku; ̶b) evropská družstevní společnost; ̶c) evropská společnost; ̶d) akciová společnost České dráhy; ̶e) Správa železniční dopravní cesty; ̶f) zaměstnanecká pojišťovna; ̶g) Garanční fond OCP; ̶h) Státní fond kultury České republiky; ̶i) Hospodářská komora České republiky a Agrární komora České republiky; ̶j) Česká tisková kancelář. Adobe Systems 25 Důsledky formálního konceptu ̶Není významné, zda subjekt v OR reálně nějakou podnikatelskou činnost provozuje a zda má podnikatelské oprávnění ̶Status podnikatele generuje i fakultativní zápis (FO) ̶Možný a pravidelný souběh s materiálním konceptem ̶Existence fakticky nepodnikajících podnikatelů, kteří nesplňují materiální koncept podnikatele dle § 420 odst. 1, přesto podnikateli jsou ̶„Kouzelné brnění“ (dětské diagnostické ústavy, dětské domovy, speciální školy, fakultní nemocnice, muzea, galerie, knihovny a divadla, psychiatrické nemocnice). ̶ Adobe Systems 26 Podnikatelé podle formy ̶ZOK § 2 ̶(1) Osobní společnost může být založena jen za podnikatelským účelem nebo za účelem správy vlastního majetku. ̶ ̶ZOK § 552 ̶(1) Družstvo je společenství neuzavřeného počtu osob, které je založeno za účelem vzájemné podpory svých členů nebo třetích osob, případně za účelem podnikání. ̶ ̶ Adobe Systems 27 D. Podnikatel podle podnikatelského oprávnění - § 421 II OZ I. Podnikatelé podle ŽZ (platí i pro PO!) ̶Všeobecné podmínky živnostenského podnikání Plná svéprávnost (§ 30 I OZ), i nezletilci bez plné svépr. § 33 (zást, přivolení soudu) Bezúhonnost (§ 6 II ŽZ) – ne úmyslný TČ spojený s podnikáním ̶Zvláštní podmínky (Odborné x Jiné) ̶II. Druhy živností Ohlašovací (postačí ohlášení) Volné – Příloha č. 4 ŽZ, bez dalších prerekvizit Vázané – Příloha č. 2 ŽZ, nutno doložit odbornou způsobilost Řemeslné – Příloha č. 1 ŽZ, nutno doložit odbornou způsobilost Koncesované (přehled v Příloze č. 3 ŽZ, až rozhodnutím o udělení koncese) Adobe Systems 28 Podnikatel podle podnikatelského oprávnění Potíže s klasifikací Telec, Právní status přírodních léčitelů, PrRo 15-16/2016 ̶Příloha 4. (80.) Výroba, obchod a služby jinde nezařazené Jiné formy podnikání – „neživnostenská“ podnikání (§ 3 ŽZ) ̶svobodná povolání (advokacie, znalci a tlumočníci, daňoví poradce, notáři…) ̶vybrané PO (restaurování kulturních památek) ̶banka, pojišťovny, zajišťovny… ̶dráha a drážní přeprava § 420 odst. 1 OZ: Má se za to, že podnikatelem je osoba, která má k podnikání živnostenské nebo jiné oprávnění podle jiného zákona. Adobe Systems 29 E. Koncept „Scheinkaufmann“ – Podnikatel na základě vystupování vůči dobrověrné třetí osobě ̶v SRN dovozován z Treu und Glauben a „Rechtsscheintheorie“ ̶u nás opora v poctivosti (§ 6 OZ) ̶„směrnicový podnikatel“ dle § 420 II OZ ̶§ 5 OZ – postačuje opravdu? ̶§ 5 odst. 1 OZ: Kdo se veřejně nebo ve styku s jinou osobou přihlásí k odbornému výkonu jako příslušník určitého povolání nebo stavu, dává tím najevo, že je schopen jednat se znalostí a pečlivostí, která je s jeho povoláním nebo stavem spojena. Jedná-li bez této odborné péče, jde to k jeho tíži. ̶neprobádaná cesta ̶ ̶ Adobe Systems 30 Specifické postavení podnikatelů I ̶Za drobného, malého a středního podnikatele se považuje podnikatel, pokud: a) zaměstnává méně než 250 zaměstnanců, b) jeho aktiva/majetek nepřesahují korunový ekvivalent částky 43 mil. EUR nebo má obrat/příjmy nepřesahující ekvivalent 50 mil. EUR. 2. ̶Za malého podnikatele se považuje podnikatel, pokud: a) zaměstnává méně než 50 zaměstnanců, b) jeho aktiva/majetek, nebo obrat/příjmy nepřesahují ekvivalent 10 mil. EUR. ̶Za drobného podnikatele se považuje podnikatel, pokud: a) zaměstnává méně než 10 zaměstnanců a b) jeho aktiva/majetek nebo obrat/příjmy nepřesahují ekvivalent 2 mil. EUR. ̶ Adobe Systems 31 Specifické postavení podnikatelů II ̶Malý a střední podnikatel v OZ, dovolat se neúčinnosti může i zájmová PO ̶§ 1964 II ̶§ 1972 II ̶FO jako malý a střední podnikatel ̶„Propadná zástava“ ̶§ 1315 II Dokud zajištěný dluh nedospěje, zakazuje se ujednat, že a) zástavní věřitel se nebude domáhat uspokojení ze zástavy, b) věřitel může zástavu zpeněžit libovolným způsobem nebo si ji za libovolnou, anebo předem určenou cenu může ponechat nebo c) věřitel může brát ze zástavy plody nebo užitky. (3) Je-li zástavcem nebo zástavním dlužníkem spotřebitel nebo člověk, který je malým nebo středním podnikatelem, nepřihlíží se k ujednání s obsahem uvedeným v odstavci 2 písm. b), ať již k němu došlo před dospělostí zajištěného dluhu nebo i poté, co zajištěný dluh dospěl. ̶ Adobe Systems 32 Specifické postavení podnikatelů III – slabší strana ̶podnikatel jako slabší strana (§ 433, § 1798 an., nevýhodné a nesrozumitelné klauzule, § 2629 II, vady stavby, § 2898 – nemožnost vzdání se práva) ̶§ 433 (1) Kdo jako podnikatel vystupuje vůči dalším osobám v hospodářském styku, nesmí svou kvalitu odborníka ani své hospodářské postavení zneužít k vytváření nebo k využití závislosti slabší strany a k dosažení zřejmé a nedůvodné nerovnováhy ve vzájemných právech a povinnostech stran.(2) Má se za to, že slabší stranou je vždy osoba, která vůči podnikateli v hospodářském styku vystupuje mimo souvislost s vlastním podnikáním. ̶§ 2629 (1) Soud nepřizná právo ze skryté vady, které objednatel neoznámil bez zbytečného odkladu poté, co ji mohl při dostatečné péči zjistit, nejpozději však do pěti let od převzetí stavby, namítne-li druhá strana, že právo nebylo uplatněno včas. Totéž platí o skryté vadě projektové dokumentace a o jiných obdobných plněních. (2) Prováděcí právní předpis může v odůvodněných případech stanovit zkrácení doby uvedené v odstavci 1 pro některé části stavby až na dva roky. Ujednají-li strany zkrácení této doby, nepřihlíží se k tomu, je-li objednatel slabší stranou. ̶§ 2898 Nepřihlíží se k ujednání, které předem vylučuje nebo omezuje povinnost k náhradě újmy způsobené člověku na jeho přirozených právech, anebo způsobené úmyslně nebo z hrubé nedbalosti; nepřihlíží se ani k ujednání, které předem vylučuje nebo omezuje právo slabší strany na náhradu jakékoli újmy. V těchto případech se práva na náhradu nelze ani platně vzdát. ̶ ̶ ̶ Adobe Systems 33 Specifické postavení podnikatelů IV – podíl státu ̶SOE – State-owned enterprise (stát či ÚZS) ̶Zůstává zachován charakter obchodní korporace Problematické: ̶1) Zákon o registru smluv, povinná osoba je mj. „právnická osoba, v níž má stát nebo územní samosprávný celek sám nebo s jinými územními samosprávnými celky většinovou majetkovou účast, a to i prostřednictvím jiné právnické osoby“. Smlouva, na niž se vztahuje povinnost uveřejnění prostřednictvím registru smluv, nabývá účinnosti nejdříve dnem uveřejnění. ̶2) SOE jako veřejná instituce dle č. 106/1999 Sb. Nález Letiště Praha v. Nález ČEZ. Geneze problemu srov. II.ÚS 618/18 ze dne 21. 2. 2019 ̶ ̶ Adobe Systems 34 Podnikatelem nejsou….nebo nejsou vždy…. ̶Společníci obchodních společností a družstev (srov. NS sp. zn. 2 Cdon 1652/97, „vůle nepodnikat sami“ ̶Členové volených orgánů obchodních korporací ̶Prokuristé, FIRMA ̶Soutěžitelé ̶§ 2972 Kdo se účastní hospodářské soutěže (soutěžitel), nesmí při soutěžní činnosti, ani při sdružování k výkonu soutěžní činnosti, vlastní účast v hospodářské soutěži nekalou soutěží zneužívat, ani účast jiných v hospodářské soutěži omezovat. ̶Zákazníci ̶§ 2976 Kdo se dostane v hospodářském styku do rozporu s dobrými mravy soutěže jednáním způsobilým přivodit újmu jiným soutěžitelům nebo zákazníkům, dopustí se nekalé soutěže. Nekalá soutěž se zakazuje. ̶ Adobe Systems 35 Závod I ̶dříve podnik (dnes v právu EU), předmět nikoliv subjekt práv, § 502 OZ ̶hromadná věc (důvodová zpráva) ̶ organizovaný soubor jmění (nejen majetku!), který podnikatel vytvořil a který z jeho vůle slouží k provozování jeho činnosti, znakem je jeho „proměnlivost“ ̶objektivní prvek (organizovanost) a subjektivní prvek (vůle podnikatele) ̶má se za to, že OZáv tvoří vše, co zpravidla slouží k jeho provozu. OZáv vytváří jen podnikatel (NS 23 Cdo 2023/2016, 23 Cdo 4268/2016, 32 Cdo 3309/2016) ̶OZáv musí být organizovanou složkou provozovanou podnikatelem ̶v případě sporu test „vše, co zpravidla slouží jeho provozu“ ̶ Adobe Systems 36 Závod ve funkcionálním pohledu ̶předmět absolutních a relativních majetkových práv ̶zvláštní ustanovení o koupi závodu (§ 2175 an.) a jeho pachtu (§ 2349 an. ) ̶dispozice se závodem v korporátním právu (§ 190, § 451 ZOK…), ̶asset deal. v share deal ̶dopady konceptu „podniku“ jako hromadné věci: např. účinky převodu § 2180 ̶ ̶místo splnění dluhu u závazků souvisejících se závodem (§ 1955) ̶náhrady škody (provozní činnost, § 2924, § 2925) ̶chráněný statek v nekalé soutěži (§ 2981, § 2982 – záměna a parazitování) ̶možnost více závodů? Adobe Systems 37 Pobočka a odštěpný závod ̶§ 503 Pobočka (1) Pobočka je taková část závodu, která vykazuje hospodářskou a funkční samostatnost a o které podnikatel rozhodl, že bude pobočkou. (2) Je-li pobočka zapsána do obchodního rejstříku, jedná se o odštěpný závod; to platí i o jiné organizační složce, pokud o ní jiný právní předpis stanoví, že se zapíše do obchodního rejstříku. Vedoucí odštěpného závodu je oprávněn zastupovat podnikatele ve všech záležitostech týkajících se odštěpného závodu ode dne, ke kterému byl jako vedoucí odštěpného závodu zapsán do obchodního rejstříku. ̶Pobočka - část závodu, která vykazuje hospodářskou a funkční samostatnost a o které podnikatel rozhodl, že bude pobočkou. ̶Odštěpný závod – pobočka zapsaná do OR, příp. jiná organizační složka, kterou je nutné zapsat, nemá právní osobnost, nositelem práv a povinností je podnikatel ̶Vedoucí odštěpného závodu je oprávněn zastupovat podnikatele ve všech záležitostech týkajících se odštěpného závodu ode dne, ke kterému byl jako vedoucí odštěpného závodu zapsán do obchodního rejstříku (konstitutivní zápis). ̶ ̶ ̶