9.12.2008
1
Problematika investic
Jiří Valdhans
www.law.muni.cz
Obsah
Co je to mezinárodní investice
Jaké investice jsou chráněny
V čem spočívá mezinárodní ochrana investic
Jak se řeší spory pocházející z mezinárodní investice
Soukromoprávní pohled na investice
www.law.muni.cz
Veřejnoprávní pohled podpora,
investiční pobídky,
ochrana investic
Soukromoprávní pohled ­ vztah mezi
investorem a dodavatelem investice
www.law.muni.cz
Ekonomická definice investice
činnost ekonomického subjektu, jíž vkládá část svého důchodu
do majetkových složek s předpokladem dosažení většího výnosu
v budoucnosti
převod hmotného nebo nehmotného majetku z jedné země do
země jiné, za účelem použití v této zemi k vytváření zisku, a to za
úplné či částečné kontroly majitele tohoto majetku.
www.law.muni.cz
Právní definice investice
Jednotná právní definice investice neexistuje
Objektivní přístup ­ kryje se s definicí ekonomickou
Subjektivní přístup ­ vychází z úmyslu stran, je tedy na
nich, které operace se rozhodnou pro své potřeby za
investice označit
www.law.muni.cz
Přímé v. nepřímé investice
Mezi rozlišující faktory patří zejména stupeň manažerské
kontroly
a podnikatelské riziko nesené investorem.
9.12.2008
2
www.law.muni.cz
Přímé zahraniční investice
takové investice, které zahraničnímu investorovi umožňují
aktivní podílení se na kontrole a řízení podniku
Za minimální výši podílu na základním jmění podniku
umožňující investorovi výkon této kontroly a řízení se
obvykle považuje 10-20 procent
www.law.muni.cz
Nepřímé zahraniční investice
Tzv. portfolio investice
jsou zpravidla provedeny v peněžní formě
a investor zde obvykle nezamýšlí podílet se na rozhodování
společnosti, do které své peníze investuje
www.law.muni.cz
Ochrana zahraničních investic?
Poskytuje investorovi právní ochranu jeho majetku před
některými zásahy hostitelského státu
Např. vyvlastněním, znárodněním a dalšími negativními
zásahy
www.law.muni.cz
Právní úprava ochrany investic
Závazná právní úprava se nachází téměř výhradně v
mezinárodních smlouvách
Mnohostranných ­ zatím neexistuje žádná mnohostranná
úmluva regulující ochranu mezinárodních investic jako celek
Dvoustranných ­ tzv. bilaterální dohody o vzájemné podpoře a
ochraně investic
www.law.muni.cz
Dvoustranné dohody
Tzv. dvoustranné dohody o vzájemné podpoře a ochraně
investic (BIT)
Česká republika je v současné době vázána 76 takovými
dohodami
www.law.muni.cz
Obsahem BIT je zpravidla
Definice základní pojmů (investice, investor atd.)
Závazek smluvních stran podporovat investice investorů
druhé smluvní strany
Zajištění určitého standardu zacházení se zahraniční
investicí
ustanovení o řešení případných sporů týkajících se investic,
ke kterým dojde mezi jednou smluvní stranou a investorem
druhé smluví strany
9.12.2008
3
www.law.muni.cz
Definice investice ­ smlouva s Fr
Pojem "investice" označuje všechna aktiva, jako je majetek a práva všeho
druhu, a to zejména:
movitý a nemovitý majetek, jakož i všechna věcná práva, zejména
hypotéky, přednostní práva, záruky a užívací práva;
akcie a všechny ostatní formy účasti na společnostech založených na
území jedné smluvní strany, jakož i všechna práva z nich vyplývající;
obligace, pohledávky a práva k jakémukoli plnění, které mají
hospodářskou hodnotu;
autorská práva, průmyslová práva (jako jsou patenty, ochranné
známky, průmyslové vzory a modely), technologické postupy, licence,
obchodní jména a klientela;
koncese udělené na základě zákona nebo smlouvy, zejména koncese
týkající se průzkumu, kultivace, těžby nebo využívání přírodního
bohatství, včetně toho, které se nachází v přímořském pásmu
smluvních stran;
www.law.muni.cz
Definice investice ­ smlouva s Nizozemím
Pojem "investice" označuje každý druh aktiv investovaných přímo nebo
prostřednictvím investora z třetího státu, a to zejména, nikoli však
výlučně:
movitý a nemovitý majetek a všechna věcná práva s ním související;
akcie, obligace a ostatní formy účasti na společnostech a společných
podnicích, jakož i práva z nich vyplývající;
pohledávky na peníze a na jiná aktiva a jakéhokoliv plnění mající
hospodářskou hodnotu;
práva z oblasti duševního vlastnictví, včetně technologických
postupů, goodwill a know-how;
koncese udělené na základě zákona nebo smlouvy, včetně koncesí k
průzkumu, kultivaci a těžbě a získávání přírodních zdrojů.
www.law.muni.cz
Definice investice ­ smlouva s USA
Investice" označuje jakýkoli druh investice na území jedné smluvní
strany, která je vlastněna nebo je přímo či nepřímo kontrolována
státními příslušníky nebo společnostmi druhé smluvní strany, jako je
akcie, pohledávka, smlouva o službách a investiční smlouva, a zahrnuje:
hmotné a nehmotné vlastnictví, včetně práv jako jsou hypotéky,
zástavy a ručení;
společnost nebo akcie či jiné podíly na společnosti, nebo podíly na
jejích aktivech;
peněžní pohledávky nebo nároky na plnění, které mají ekonomickou
hodnotu a které jsou spojené s investicí;
duševní vlastnictví, které zahrnuje mezi jiným práva vztahující se k ...
jakékoliv právo vyplývající ze zákona nebo kontraktu, a jakékoliv
oprávnění a povolení v souladu se zákonem, včetně koncesí na
vyhledávání, kultivaci, těžbu nebo využívání přírodních zdrojů;
www.law.muni.cz
Mnohostranné a regionální MS
Washingtonska úmluvy o řešení sporů z investic mezi státy
a občany druhých států (ICSID)
Soulská úmluva o mnohostranné agentuře pro investiční
záruky
Dohoda k Energetické chartě
www.law.muni.cz
Řešení sporů
Závazek přátelského řešení sporů
Rozhodčí řízení před střediskem ICSID
Rozhodčí řízení před některým institucionálním rozhodčím
soudem
Řešení v ad hoc rozhodčím řízení
www.law.muni.cz
9.12.2008
4
www.law.muni.cz
Smlouva o dodávce invest. celku
složitá problematika ­ obchodně-politické, technické,
devizové, právní problémy se zvyšují vzhledem k objemu a
dlouhodobosti těchto transakcí
vliv finančních ústavů ­ pro poskytnutí úvěru kladou různé
podmínky
www.law.muni.cz
Konstrukce smlouvy
Jednotlivé smlouvy a dílčí plnění
Celková smlouva a skupinová plnění
Dodávka na klíč (turnkey contract) a komplexní plnění
semi-turnkey-contract
pure-turnkey-contract
Managementcontracting
www.law.muni.cz
Právní režim smlouvy
Neexistence přímé úpravy
Proto relevantní metoda kolizní ­ vzhledem k neexistenci
výslovných národních úprav hraje výraznou roli z důvodů
sladění národního práva a vzorových podmínkek volba
práva
Nestátní právo ­ národního a zejména mezinárodního
původu ­ UNCITRAL, EHK OSN, FIDIC
www.law.muni.cz
Prekonsenzuální fáze - tender
Otevření nabídek
Hodnocení nabídek
Jednání s nejvhodnějším účastníkem
Otázka možnosti odmítnutí všech účastníků
www.law.muni.cz
Časté doložky
Průběžné doplňovánísmlouvy
Možnost změn v plnění
Cenové doložky
Doložky vyšší moci
Hardshipp doložky
Special risks
Stabilizační doložky