Skotský právní filosof Neil MacCormick (1941–2009)
pojem legality spojoval s „výkonem veřejné moci, který musí být uskutečňován
výlučně na základě předem daných pravidel, která jsou dostatečně obecná a
jasná, a která stanovují práva a povinnosti, případě pravomoci či výjimky,
které jsou stanoveny právě těmito pravidly. Výkon „vlády“ musí být vždy
uskutečňován na základě takových pravidel.“ (MacCormick 1989:
184)
Přirozené právo a pozitivní právo
Pojem právní stát se pojí s tzv. vládou práva (principem
legality) či zákonností. Tímto
pojmem obvykle rozumíme podřízenost výkonu veřejné moci právním pravidlům. To
znamená, že výkon veřejné moci je podřízen obecným právním pravidlům, která
jsou dána předem (to znamená, že nejprve musí existovat pravidlo a teprve na
jeho základě může veřejná moc jednat), a která jsou vykládána a aplikována
právními profesionály, kteří respektují vnitřní pravidla právního systému a
nezohledňují skutečnosti, které nemají právní význam (Veitch et al. 2018: 144).
Tím jsou dány dostatečné procedurální záruky, které odlišují výkon práva od
násilí nebo svévole. Všechny tyto znaky jsou však spíše formálního charakteru –
jedná o záležitost formy, která musí být splněna, aby bylo rozpoznatelné, že se
jedná o právo (obecná právní pravidla).
Otázkou ale zůstává, zda je tato
forma dostatečná, nebo je potřeba zkoumat i obsah. Zda je nezbytné, aby tato
obecná právní pravidla splňovala, například, i kritéria spravedlnosti, dobra
nebo morálky. Zda je možné – byť to zatím působí poněkud překvapivě – aby
některá pravidla platila jen proto, že je společnost – nebo třeba i jen právní
profesionálové – považovala za správná a žádoucí; bez ohledu na shora zmíněnou
formu. Zde si již nevystačíme s právem jako systémem pravidel vytvořených
státem, ale musíme se zaměřit i na pojem přirozené
právo.
Samotný pojem přirozené právo má celou řadu
různých definic. Není neobvyklé, že ani právní filosofové, kteří se
k přirozenému právu hlásí pracují s píše s pojmem morálka. Proto
zde chápejme přirozené právo jako pedagogický pojem, který má za cíl obsáhnout
všechny tyto normativní prvky.
John Donne (1571–1631) v roce
1608 konstatoval, že pojem přirozené právo je definován různými způsoby, přičemž
není jasné, zda různí autoři tuší, co jím popisují. (Donne 1648: 36)
Přirozené
právo nám – může, ale také nemusí – pomoci zjistit, co způsobuje, že právo je
právo. Jaké podmínky musí být splněny, abychom jakékoli pravidlo mohli označit
jako právní pravidlo, tj. platné. Je-li dostatečné, že toto pravidlo splňuje
formální kritéria – obvykle předem – stanovená lidmi (suverénem; například
králem nebo parlamentem), která nám označí skutečnou vůli normotvůrce, pak si
vystačíme s pojmem „pozitivní právo“. Pokud však nepovažujeme „právo“
pouze za produkt lidské vůle (rozhodnutí), ale hledáme v něm něco víc, co
přesahuje časem a místem podmíněné rozhodnutí, neobejdeme se bez „přirozeného
práva“.
Přirozené právo si můžeme
představovat mnoha různými způsoby – záleží na konkrétní době, historické
epoše, ale také na tom, k jakému typu právní filosofie či teorie se daný
autor přiklání. Co si však můžeme říci již nyní je, že přirozené právo bývá
často charakterizováno jako model pozitivního práva. Jako vzor, kterému by se
pozitivní právo (obvykle ve smyslu právy vytvořeného státem) mělo přibližovat. Nebo
případně jako argumentační sadu, která pomáhá prosadit určité právní závěry a
stanoviska, což je stanovisko zastávané například Otou Weinbergerem (Weinberger
2017: 70). Právo také nemůže existovat bez hodnot a jedním z jejich zdrojů
(nikoli jediným a nikoli nezbytným) může být i to, co chápeme souhrnně jako přirozené
právo. To ale také znamená, že můžeme předpokládat, že přirozené právo vyjadřuje
představy, jaké zastává společnost, v níž jej uplatňujeme. To je samozřejmě
v rozporu s univerzalistickým a stabilním konceptem přirozeného
práva. Může nám to však napomoci vystihnout jeho místo ve společnosti a
pochopit možné kulturní odlišnosti v chápání přirozeného práva.
Spravedlnost jako vzor pozitivního práva chápe
i výrazný právní pozitivista Hans Kelsen – ten předpokládá, že spravedlnost je
modelem pro tvorbu dobrého práva, případně kritérium, na jehož základě lze
odlišit dobré a špatné právo. (Kelsen 1971: 295).
Rudolf kníže z Thurn-Taxisů (mimochodem
jeden ze zakladatelů časopisu Právník – spolu s Karlem Jaromírem Erbenem a
Janem Jeřábkem) chápal přirozené právo jako ideu práva vyvozenou z bytosti
člověka, ke které se má (pozitivní) právo přibližovat. Zákonodárcům, i těm,
kteří právo používají (aplikují) usnadňuje právu porozumět a lépe určit, jaký
má ve společnosti plnit cíl. (Thurn-Taxis 1861: 18)