Corporate governance – správa společností Širší pojetí Užší pojetí -soubor vztahů a struktur, pomocí nichž uplatňují společníci (vlastníci podílů) svá práva na řízení korporací, -procesy, struktury a vztahy, s jejichž pomocí správní orgán korporace řídí její činnost, -systém, pomocí něhož všechny zájmové skupiny ovlivňují podnikatelskou strategii korporace s cílem uspokojit své zájmy. Systém vztahů vrcholového managementu ke společníkům: ochrana práv investora ve směru zhodnocení jeho investice, hledání optimálního modelu fungování výkonných a dozorčích orgánů (vymezení kompetence, měření výkonnosti, struktura orgánů, profesní požadavky na členy orgánů). Užší pojetí se koncentruje na fungování vnitřních struktur korporací s cílem maximalizace výnosu investic společníků, širší pojetí zohledňuje vlivy a zájmy okolí korporace (zaměstnanci a jejich organizace, věřitelé, státní instituce, regiony a jejich představitelé, média, zákazníci, dodavatelé) a zkoumá interakci s okolím (informace a preference jednotlivých skupin, komunikace s nimi) – Corporate Social Responsibility. Problém zastoupení – Agency Relationship Východisko Vlastníci (Principals) pověřují manažery (Agents), aby pro ně spravovali a řídíli korporaci. Svěřují tedy manažerům pravomoc samostatně rozhodovat, aniž by manažeři museli vždy získávat souhlas vlastníků. Problém Manažer sleduje svůj vlastní zájem, který se může střetnout se zájmy vlastníka. Řešení Motivační systémy pro manažery - nátlakové (kontrola a sankce při zjištění nedostatků) - pobídkové (odměny, výhody) Promítnutí do právní úpravy 1)úprava požadavků na osoby v orgánech korporací 2) úprava povinností při správě záležitostí korporací 3) diskvalifikace – vyloučení z výkonu funkce 4) úprava střetu zájmů 5) úprava vztahu ke společníkům Doporučení Komise pro zlepšení kontroly zpráv o corporate governance (2014/208/EU) – předpokládá existenci relevantních corporate governance code, zásada „comply or explain“ Základní typy organizačních struktur Hledání optimální struktury, která by zajistila naplnění všech zájmů a cílů monistická dualistická Není institucionálně oddělena činnost výkonná a kontrolní Institucionální oddělení výkonné a kontrolní činnosti klady zápory klady zápory - Nízké náklady - Přímé spojení s vnitřní organizační strukturou v závodě - Nemusí být zcela zřejmé rozdělení kontroly a výkonných činností - Orgán je kontrolován valnou hromadou -Jasné vymezení kontrolních činností -Institucionální kontrola pomocí DR - Vyšší náklady - Složitější spojení s organizační strukturou závodu Akciová společnost Charakteristika systémů Správní rada (board of directors, conseil d´administration) Vykonává funkce řídící i kontrolní, dělba činností uvnitř orgánu – členové výkonní (executive members) a nevýkonní (non-executive members) USA, Velká Británie, Francie, Itálie Monistický systém Dualistický systém představenstvo Dozorčí rada Neslučitelnost funkcí Výkonný orgán, volen VH nebo dozorčí radou Kontrolní orgán, volen valnou hromadou Německo, Nizozemí, Rakousko, ČR, Slovensko Vnitřní organizace společností z pohledu jejich forem Druh orgánu Nejvyšší Výkonný (statutární) Dozorčí Forma společnosti Osobní společnosti Kapitálové společnosti Všichni společníci Valná hromada Všichni společníci Jednatel – jednatelé Představenstvo, správní rada Všichni společníci Dozorčí rada, správní rada Družstvo Členská schůze Představenstvo Kontrolní komise Výhradně společníci (samospráva) Výhradně členové družstva (samospráva) Vnitřní uspořádání kapitálových společností Společnost s ručením omezeným Výkonným orgánem je jednatel nebo více jednatelů, kteří mohou podle společenské smlouvy tvořit kolektivní orgán - § 194 a násl. ZOK Dozorčím orgánem je fakultativní dozorčí rada - § 201 a násl. ZOK Akciová společnost Dualistický systém Monistický systém Představenstvo (§ 435) a dozorčí rada (§ 446) Inkompatibilita funkcí - § 448 odst. 5 VH představenstvo dozorčí rada (§ 438) VH dozorčí rada představenstvo (§ 438) Správní rada - § 456 VH správní rada Požadavky na člena orgánu - § 46 ZOK bezúhonnost není překážka provozování živnosti svéprávnost (§ 152/2 NOZ) Důsledky nedodržení Nezpůsobilost k výkonu funkce (§ 155 NOZ) -povolání do funkce se nestalo - pokud nastane v průběhu výkonu funkce, funkce zaniká Požadavky na člena orgánu (pokr.) - proti jeho majetku bylo vedeno insolvenční řízení - insolvenční řízení bylo vedeno proti majetku obchodní korporace, v níž působí nebo působil v posledních 3 letech jako člen orgánu -Nebylo vedeno řízení podle § 63 ZOK - jiná překážka výkonu funkce Povinnost informovat předem zakladatele nebo obchodní korporaci (§ 46 odst. 2 ZOK), pokud ztráta způsobilosti v průběhu výkonu funkce – povinnost oznámit to bez zbytečného odkladu - § 155 odst. 1 ObčZ Porušení informační povinnosti - náhrada újmy způsobené tím korporaci informační povinnost kandidáta na funkci (§ 46 odst. 2 ZOK), pokud Vyloučení člena statutárního orgánu z výkonu funkce - § 63 ZOK Rozhoduje soud i bez návrhu Zákaz výkonu funkce člena statutárního orgánu jakékoli obchodní korporace po dobu 3 let od právní moci rozhodnutí o vyloučení Soud rozhodne i bez návrhu o vyloučení člena statutárního orgánu, jestliže byla tomuto členovi statutárního orgánu uložena povinnost podle § 66 odst. 1 – souvislost s insolvenčním řízením Člen statutárního orgánu v posledních 3 letech před zahájením řízení opakovaně nebo závažně porušil své povinnosti při výkonu funkce Návrh na vydání rozhodnutí o vyloučení člena statutárního orgánu z výkonu funkce může podat každý, kdo na něm má důležitý zájem. Důsledky diskvalifikace - § 64 ZOK Právní mocí rozhodnutí o vyloučení - osoba přestává být členem statutárního orgánu ve všech obchodních korporacích Zánik funkce oznámí soud, který o tom rozhodl, bez zbytečného odkladu rejstříkovému soudu. soud může rozhodnout, že osoba, u níž jsou dány důvody pro vyloučení člena statutárního orgánu, může za podmínek stanovených v tomto rozhodnutí zůstat členem statutárního orgánu jiné obchodní korporace, pokud okolnosti dokládají - dosavadní výkon funkce v jiné obchodní korporaci neodůvodňuje vyloučení z výkonu funkce a - pokud by vyloučení mohlo vést k poškození oprávněných zájmů této korporace nebo jejích věřitelů. Rozhodnutí může být vydáno jen na návrh osoby, o jejímž vyloučení soud rozhoduje, nebo dotčené obchodní korporace. Podmínky, za nichž se vyloučení z výkonu funkce neuplatní Porušení zákazu vyloučení z výkonu funkce soud může rozhodnout, že nevylučuje Osoba, která poruší zákaz uložený rozhodnutím o vyloučení z výkonu funkce - ručí za splnění všech povinností obchodní korporace, které vznikly v době, kdy přes zákaz fakticky vykonávala činnost člena statutárního orgánu - soud i bez návrhu rozhodne, že se této osobě opětovně zakazuje vykonávat funkci člena statutárního orgánu, a to až na dobu 10 let. Osobní působnost pravidel o vyloučení z výkonu funkce Úprava se použije na následující osoby - zástupce právnických osob, které jsou členy statutárních orgánů - bývalí členové statutárních orgánů - osoba v postavení obdobném členovi statutárního orgánu (likvidátor, opatrovník právnické osoby) - každá další osoba, která se fakticky v postavení člena statutárního orgánu nachází, i když členem orgánu není, a to bez ohledu na to, jaký vztah k obchodní korporaci má (tzv. stínový vedoucí). Pravidla jednání člena orgánu péče řádného hospodáře BJR Péče, kterou by v obdobné situaci vynaložila jiná rozumně pečlivá osoba v postavení člena orgánu (§ 52 ZOK) Určitá úroveň péče o záležitosti společnosti Povinnost jednat pečlivě a s potřebnými znalostmi při podnikatelském rozhodování. Kriteria: - informovanost - obhajitelný zájem obchodní korporace - jednání s nezbytnou loajalitou Loajalita, znalosti, péče - § 159 OZ Důsledky porušení péče řádného hospodáře (§ 53 ZOK) - vydání prospěchu, který v souvislosti s porušením získala - nahrazení prospěchu v penězích, není-li vydání možné - možnost vypořádání újmy (§ 2894 NOZ) podle smlouvy uzavřené mezi obchodní korporací a povinnou osobou, účinnosti smlouvy se vyžaduje souhlas nejvyššího orgánu korporace přijatý alespoň 2/3 většinou hlasů K právním jednáním obchodní korporace omezujícím odpovědnost člena jejího voleného orgánu se nepřihlíží. - 5 Tdo 1224/2006 Pojem péče řádného hospodáře lze přitom chápat tak, že řádný hospodář činí právní úkony týkající se obchodní společnosti odpovědně a svědomitě a stejným způsobem rovněž pečuje o její majetek, jako kdyby šlo o jeho vlastní majetek. Taková péče tedy nepochybně zahrnuje péči o majetek akciové společnosti nejen v tom smyslu, aby nevznikla škoda na majetku jeho úbytkem či znehodnocením, ale také aby byl majetek společnosti zhodnocován a rozmnožován v maximální možné míře, jaká je momentálně dosažitelná. Postup člena představenstva akciové společnosti s péčí řádného hospodáře ovšem nepředpokládá, aby byl vybaven všemi odbornými znalostmi, které souvisejí s uvedenou funkcí ve statutárním orgánu, ale k jeho odpovědnosti postačí základní znalosti umožňující rozeznat hrozící škodu a zabránit jejímu způsobení na spravovaném majetku. Navíc péče řádného hospodáře zahrnuje i povinnost člena statutárního orgánu rozpoznat, že je nutná odborná pomoc speciálně kvalifikovaného subjektu, a zajistit takovou pomoc. Člen představenstva odpovídá za řádný (v souladu s požadavkem péče řádného hospodáře jsoucí) výkon funkce, nikoliv za výsledek své činnosti. Jedná-li člen představenstva s péčí řádného hospodáře, není povinen hradit společnosti škodu, byť by v důsledku takového jednání vznikla. 29 Cdo 2363/2011 29 Cdo 3915/2012 – nutno posoudit všechny okolnosti případu (zneužití platební karty bytového družstva) Neuplatnění pohledávek způsobem předvídaným v ustanovení § 402 a násl. obch. zák. nemuselo být samo o sobě porušením povinnosti jednat s náležitou péčí. Pro úvahu, zda byl jednatel povinen pohledávky vymáhat, je významné (mimo jiné) i posouzení případné úspěšnosti takového postupu (jenž odvisí např. od možnosti společnosti prokázat vznik, výši i trvání uplatněné pohledávky) a reálnosti jejího (alespoň částečného) vymožení. V případě dlužníka, který zjevně není schopen své závazky splnit ani částečně, popř. v situaci, kdy společnost není s to prokázat svá tvrzení ohledně vzniku, výše a trvání pohledávky, aniž by takový stav způsobil sám jednatel, by naopak v rozporu s náležitou péčí (péčí řádného hospodáře) mohlo být – podle okolností případu – podání žaloby a vynaložení dalších nákladů na vedení soudního řízení. Jinými slovy to, zda jednatel bude pohledávky společnosti vymáhat, je věcí jeho úvahy v rámci obchodního vedení, jež musí být učiněna s ohledem na všechny okolnosti. 29 Cdo 4276/2009 Střet zájmů Povinnost jednat v zájmu obchodní korporace Pokud ke střetu zájmů může dojít -informační povinnost - § 54 odst. 1 možnost pozastavení výkonu funkce (§ 54 odst. 4) - pokud smlouva člena orgánu a obchodní korporace, informace o tom a podmínky, za jakých má být smlouva uzavřena - § 55 - § 55 se použije i pro zajištění nebo utvrzení dluhů členů orgánů ze strany obchodní korporace Uzavření smlouvy nebo utvrzení či zajištění dluhů, které není v zájmu obchodní korporace, může její nejvyšší nebo kontrolní orgán zakázat (§ 56 odst. 2) Pravidla pro uzavírání smluv se nepoužijí pro smlouvy uzavírané v běžném obchodním styku (§ 57) Ustanovení o střetu zájmu platí i pro prokuristu (§ 58) Smlouva o výkonu funkce (§ 59) - upravuje práva a povinnosti mezi obchodní korporací a členem jejího orgánu - podpůrně se pro ni použijí pravidla NOZ o příkazu - § 2430 – 2444 - písemná forma, nutnost schválení nejvyšším orgánem obchodní korporace - odměňování musí být sjednáno v souladu se ZOK, jinak je výkon funkce bezplatný - neplatná ujednání o odměně z důvodu na straně korporace nebo neschválení smlouvy nebo neuzavření smlouvy z důvodů na straně korporace – odměna obvyklá - obsah: zákonem upraveno odměňování (§ 60) Odměňování členů orgánů Úprava ve smlouvě o výkonu funkce (§ 60) Vymezení všech složek odměn, Určení výše odměny nebo způsobu jejího výpočtu Určení pravidel pro výplatu zvláštních odměn a podílu na zisku Údaje o výhodách nebo odměnách spočívajících v převodu účastnických cenných papírů Jiná plnění Jen se souhlasem toho, kdo schvaluje smlouvu o výkonu funkce, a s vyjádřením kontrolního orgánu společnosti - § 61 odst. 1 Plnění podle smlouvy se neposkytne Pokud výkon funkce zřejmě přispěl k nepříznivému hospodářskému výsledku - § 61 odst. 2